斗六簡易庭106年度六簡字第340號刑事判決

臺灣雲林地方法院刑事簡易判決　　　　106年度六簡字第340號
聲　請　人　臺灣雲林地方法院檢察署檢察官
被　　　告　呂東林
上列被告因妨害風化案件，經檢察官聲請以簡易判決處刑（106
年度偵字第4495號），本院判決如下：
主文
甲○○犯販賣猥褻物品罪，科罰金新臺幣壹萬元，如易服勞役，
以新臺幣壹仟元折算壹日。扣案之「老師什麼最討厭」漫畫書壹
本沒收。未扣案之犯罪所得新臺幣參佰柒拾捌元沒收，於全部或
一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。
犯罪事實及證據名稱、適用之法條
一、犯罪事實：
甲○○明知內容含有男女裸露性器官、性交等猥褻畫面而無
藝術性、教育性、醫學性等價值，在客觀上足以誘發他人性
慾，並引起普通一般人羞恥感或厭惡感而侵害性的道德感情
，有礙於社會風化等猥褻情節之漫畫書，不得任意販賣或公
然陳列之，竟基於販賣猥褻漫畫書之犯意，而於民國106年
5月17日上午11時6分36秒，在雲林縣○○鄉○○路○○號，
利用電腦網路設備以「money0000000」帳號登錄「露天拍賣
」網站後，未作適當隔離措施，即刊登內容載有老師威脅學
生為性交、猥褻行為之「老師什麼最討厭」漫畫書之廣告及
販賣訊息，並以每本新臺幣（下同）126元之價格，欲販售
予不特定之人牟利。嗣於106年6月28日為警執行網路巡邏
時發現，隨即向甲○○出價購買，經甲○○於106年7月2
日將上開漫畫書寄送至員警指定地點，而循線查悉上情，並
扣得前揭漫畫書1本。
二、證據名稱：
㈠、彰化縣警察局和美分局扣押筆錄、扣押物品目錄表（含目錄
表暨收據）及員警職務報告各1份。
㈡、網頁蒐證資料、露天拍賣網站「money0000000」帳號賣場網
頁列印資料、扣案物封面及內容翻拍照片各1份。
㈢、扣案「老師什麼最討厭」之漫畫書1本。
㈣、被告於警詢及偵查中之自白。
三、論罪科刑之理由：
㈠、按所謂猥褻，指客觀上足以刺激或滿足性慾，其內容可與性
器官、性行為及性文化之描繪與論述聯結，且須以引起普通
一般人羞恥或厭惡感而侵害性的道德感情，有礙於社會風化
者為限。又刑法第235條第1項規定散布、播送、販賣、公
然陳列猥褻之資訊或物品，或以他法供人觀覽、聽聞之行為
，係指對含有暴力、性虐待或人獸性交等無藝術性、醫學性
或教育性價值之猥褻資訊或物品為傳布，或對其他客觀上足
以刺激或滿足性慾，而令一般人感覺不堪呈現於眾或不能忍
受而排拒之猥褻資訊或物品，未採取適當之安全隔絕措施而
傳布，使一般人得以見聞之行為（司法院大法官會議釋字第
407、617號解釋意旨參照）。查本案被告甲○○利用電腦
網路設備以「money0000000」帳號登錄露天拍賣網站，販賣
內容載有含有裸露性器官、性交而無藝術性、教育性、醫學
性等價值之猥褻畫面之漫畫書予不特定人，並有扣案「老師
什麼最討厭」之漫畫書封面及內容翻拍照片共10張附卷可稽
（見警卷第11-15頁），參以被告係將扣案之漫畫書公然陳
列於網路拍賣網站之賣場頁面，欲販售予不特定多數人以牟
利，並未與其他商品做特別的區隔，任何一般有拍賣交易需
求之人，均可輕易上網購得，亦有網頁蒐證資料、露天拍賣
網站「money0000000」帳號賣場網頁列印資料存卷足考，可
見被告未採取適當之安全隔絕措施，使一般人均得以見聞該
猥褻物品。至上開網頁之廣告封面固載有「未滿18歲不得觀
賞」等字樣，有前揭證據資料附卷為憑，然一般人見聞封面
照片即可知悉上開漫畫書內容，實不足認屬適當之安全隔絕
。
㈡、另按散布、播送或販賣兒童或少年為性交、猥褻行為之圖畫
、照片、影片、影帶、光碟、電子訊號或其他物品，或公然
陳列，或以他法供人觀覽、聽聞者，處3年以下有期徒刑，
得併科新臺幣500萬元以下罰金，兒童及少年性剝削防制條
例第38條第1項定有明文。惟觀諸兒童及少年性剝削防制條
例之立法目的，係為防制兒童及少年遭受任何形式之性剝削
，保護其身心健全發展，而所謂「性剝削」係指下列行為：
「一、使兒童或少年為有對價之性交或猥褻行為。二、利用
兒童或少年為性交、猥褻之行為，以供人觀覽。三、拍攝、
製造兒童或少年為性交或猥褻行為之圖畫、照片、影片、影
帶、光碟、電子訊號或其他物品。四、利用兒童或少年從事
坐檯陪酒或涉及色情之伴遊、伴唱、伴舞等侍應工作。」，
該條例第1條、第2條亦定有明文。是上開條例係以保護及
防制兒童及少年免於遭受性剝削為其規範目的，此由上開條
例第四章罰則之規定，自第31條起至第38條止，均係以對未
滿18歲之兒童或少年為前揭性剝削者為處罰對象自明。是上
開條例第38條第1項所指之兒童或少年，解釋上自應以「未
滿18歲之自然人」為規範對象，始符合前開立法宗旨。查本
件扣案漫畫書之主要內容均係以圖畫方式描繪猥褻、性交行
為之情節，該圖畫內容中之角色均係虛擬人物而非自然人，
亦無積極證據證明屬兒童或少年為性交或猥褻之照片，難認
屬上開條例所規範之範圍，是被告所為自無從以兒童及少年
性剝削防制條例第38條第1項之罪相繩，附此說明。
㈢、核被告所為，係犯刑法第235條第1項之販賣猥褻漫畫書罪
。被告公然陳列、意圖販賣而持有猥褻漫畫書之低度行為，
為其販賣猥褻漫畫書之高度行為所吸收，不另論罪。爰審酌
被告販售含有裸露性器官、性交之猥褻漫畫書，危害社會善
良風俗，對觀賞人所引起之不正當性慾，惟念及被告犯後尚
能坦承犯行，犯後態度尚可，其實際售出之猥褻漫畫書數量
僅3本，獲利甚微，公然陳列之時間亦屬短暫等情，兼衡被
告自承為高中畢業、家境小康等一切情狀，量處如主文所示
之刑，並諭知易服勞役之折算標準。
四、末按犯刑法第235條第1項、第2項之罪之文字、圖畫、聲
音或影像之附著物及物品，不問屬於犯人與否，沒收之，刑
法第235條第3項定有明文。又犯罪所得，屬於犯罪行為人
者，沒收之；前二項之沒收，於全部或一部不能沒收或不宜
執行收時，追徵其價額，刑法第38條之1第1項前段、第3
項亦分別定有明文。扣案之「老師什麼最討厭」漫畫書1本
，為猥褻之物品，不問屬於犯人與否， 爰逕 依刑法第235條
第3項之規定，併予宣告沒收。再被告供稱自106年5月17
日上午11時6分36秒刊登起至為警查獲止，共售出前開漫畫
書3本（見警卷第4頁），以不能扣除犯罪成本之方式計算
其犯罪所得為378（計算式：126×3＝378）元，雖未扣
案，仍應予沒收，並於全部或一部不能或不宜沒收時，追徵
其價額。
五、依刑事訴訟法第449條第1項前段、第3項、第450條第1
項、第454條第1項，刑法第235條第1項、第3項、第42
條第3項、第38條之1第1項前段、第3項，刑法施行法第
1條之1第1項、第2項但書，逕以簡易判決處刑如主文。
六、如不服本簡易判決，應自本簡易判決送達之日起10日內，以
書狀敘述理由，向本院合議庭提出上訴（須附繕本）。
本案經檢察官柯木聯偵查後，聲請簡易判決處刑。
中華民國106年12月29日
斗六簡易庭法官張文俊
以上正本證明與原本無異。
書記官賴惠美
中華民國106年12月29日
附錄本案論罪科刑法條全文：
中華民國刑法第235條
散佈、播送或販賣猥褻之文字、圖畫、聲音、影像或其他物品，
或公然陳列，或以他法供人觀覽、聽聞者，處2年以下有期徒刑
、拘役或科或併科3萬元以下罰金。
意圖散佈、播送、販賣而製造、持有前項文字、圖畫、聲音、影
像及其附著物或其他物品者，亦同。
前二項之文字、圖畫、聲音或影像之附著物及物品，不問屬於犯
人與否，沒收之。