裁判字號：臺灣基隆地方法院95年訴字第936號刑事判決
裁判日期：民國96年01月17日
臺灣基隆地方法院刑事判決95年度訴字第936號公訴人臺灣基隆地方法院檢察署檢察官被告乙○○上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（95年度毒偵字第2020號）暨移送併辦（95年度毒偵字第2258號），被告並為有罪陳述，本院合議庭乃裁定由受命法官獨任以簡式審判程序進行審理，並判決如下：
主文乙○○施用第一級毒品，累犯，處有期徒刑捌月。扣案之海洛因壹包（驗餘後淨重零點壹肆公克），併同無從與之完全析離之分裝袋壹只，均沒收銷燬；注射針筒壹支，沒收。
事實
一、乙○○前因妨害兵役案件，經本院於民國92年3月20日，以92年度基簡字第220號判決有期徒刑二月確定，於92年6月16日易科罰金執行完畢。又因竊盜案件，經本院於93年5月25日，以92年度簡上字第84號判決有期徒刑二年確定，於93年7月12日入監執行，經折抵羈押期間206日，俟94年11月27日始縮刑期滿執行完畢。
二、乙○○前因初犯及二犯施用毒品案件，經觀察、勒戒後，認均無繼續施用毒品之傾向，分別於92年1月17日、93年5月21日經釋放出所，並由臺灣基隆地方法院檢察署檢察官於92年1月13日，以92年度毒偵緝字第4號為不起訴處分確定；於93年5月10日，以93年度毒偵字第14號為不起訴處分確定。乃又三犯施用毒品案件，由臺灣基隆地方法院檢察署檢察官提起公訴，並經本院於95年10月4日，以95年度訴字第18
3號判決有期徒刑七月確定（現正執行中，此部分不構成累犯）。詎乙○○猶不思戒除毒癮，於三犯施用毒品之前案判決後，復基於反覆持續施用第一級毒品海洛因之犯意，自95年10月18日上午10時起，至95年11月2日上午10時止，分別在基隆市區各地之公廁，將稀釋後之海洛因置入注射針筒內再持以施打血管，藉以持續施用第一級毒品海洛因，平均1日施用1次。嗣為警於95年10月18日下午2時40分，在基隆市○○區○○街○○○號旁盤查查獲，並扣得乙○○所有之海洛因1包（驗餘後淨重0.14公克；起訴書誤繕為0.21公克），經採其尿液送驗，結果呈嗎啡（海洛因代謝後尿液檢出成份）陽性反應；再於95年11月2日下午4時15分，在基隆市文化中心一樓之公廁內盤查查獲，並扣得乙○○所有之注射針筒1支，經採其尿液送驗，結果仍呈嗎啡陽性反應，始知上情。
三、案經基隆市警察局第二分局移送臺灣基隆地方法院檢察署檢察官偵查起訴暨移送併辦。
理由
壹、程序事項本案被告乙○○所犯者非為死刑、無期徒刑、最輕本刑為三年以上有期徒刑之罪或高等法院管轄之第一審案件，其於準備程序進行中，先就被訴事實為有罪之陳述（包括檢察官併案審理之部分），經告知其簡式審判程序之旨，並聽取公訴人、被告之意見後，本院業已依刑事訴訟法第二百七十三條之一第一項規定，裁定由受命法官獨任以簡式審判程序進行本案之審理。
貳、實體事項
一、前揭事實業據被告乙○○於本院審理時坦承在卷，並有注射針筒1支、海洛因1包（驗餘後淨重0.14公克）扣案暨法務部調查局95年11月5日調科壹字第09523033310號鑑定書影本1紙在卷可佐。且被告前、後2次為警查獲後所採集之尿液檢體，經基隆市警察局第二分局送請昭信科技顧問股份有限公司以氣相層析質譜儀法為確認檢驗之結果，均呈嗎啡（海洛因代謝後尿液檢出成份）陽性反應，此亦有昭信科技顧問股份有限公司95年11月8日、95年11月21日濫用藥物尿液檢體檢驗報告各1紙及基隆市警察局第二分局偵辦毒品案件尿液檢體對照表2件（採尿時間分別為95年10月18日下午5時35分、95年11月2日下午5時40分）在卷可考；參之以酵素免疫分析或薄層定性分析等方式為初步篩檢者，檢驗結果雖有相當程度偽陽性之可能，然以氣（液）相層析、質譜分析之儀器為交叉確認者，檢驗結果出現偽陽性之機率則極低，因而具有公信力，核足為對涉嫌人不利之認定；暨一般人注射海洛因經體內吸收代謝約30分鐘以後，乃轉換以嗎啡為主要成份（主要型態），陸續隨尿液排出體外，並以最初6至12小時之排泄量最多。若以日計，約有80%之毒品代謝物（嗎啡），可在注射後24小時以內隨尿液排出體外，至其他剩餘劑量則可在數日內分別隨尿液排出體外。此復曾經法務部調查局以90年4月12日陸㈠字第90133335號函釋在案。
勾稽以觀，足見被告於本院審理時之任意性自白，與事實相符，堪可採信。再者，被告前因初犯及二犯施用毒品案件，經觀察、勒戒後，認均無繼續施用毒品之傾向，分別於92年
1月17日、93年5月21日經釋放出所，並由臺灣基隆地方法院檢察署檢察官於92年1月13日，以92年度毒偵緝字第4號為不起訴處分確定；於93年5月10日，以93年度毒偵字第14號為不起訴處分確定。乃又三犯施用毒品案件，由臺灣基隆地方法院檢察署檢察官提起公訴，並經本院於95年10月4日，以95年度訴字第183號判決有期徒刑七月確定（現正執行中），此觀諸卷附之臺灣高等法院被告前案紀錄表、前揭不起訴處分書、刑事判決所載內容自明。從而，本案事證明確，被告於初犯施用毒品案件之五年以內，再犯施用毒品之犯行，堪可認定，應依法論科。
二、論罪科刑：㈠查海洛因、安非他命類分別係毒品危害防制條例所列管之第
一級、第二級毒品，此為該條例第二條第二項第一款、第二款所明定。按犯毒品危害防制條例第十條之罪（施用毒品罪）者，檢察官應聲請法院裁定，令被告入勒戒處所觀察、勒戒，經勒戒處所陳報，認受觀察、勒戒人無繼續施用毒品傾向者，應即釋放，並為不起訴之處分；認有繼續施用毒品傾向者，即應聲請法院裁定令入戒治處所強制戒治，俟強制戒治期滿釋放，再為不起訴之處分。惟依上揭規定觀察勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，五年內再犯毒品危害防制條例第十條之罪（施用毒品罪）者，檢察官即應依法追訴，毒品危害防制條例第二十條第一項、第二項、第二十三條第二項分別定有明文。
㈡核被告於初犯施用毒品案件以後之五年以內，再犯施用第一
級毒品海洛因之行為，係犯毒品危害防制條例第十條第一項之施用第一級毒品罪。被告持有第一級毒品海洛因之低度行為，應為施用第一級毒品之高度行為所吸收，不另論罪。
㈢查起訴書雖誤繕被告施用毒品之時間暨地點，然此業據蒞庭
檢察官於未變動其社會基本事實同一性之前提下，當庭更正如本判決事實欄之所載，此有本院審判筆錄在卷可稽；核此更正範圍，亦無礙於原起訴所特定之事實。本於檢察一體之原則，本院當以蒞庭檢察官所到庭更正者，為起訴所指之犯罪時、地。
㈣被告前後多次施用第一級毒品海洛因之犯行，時間密接，且
依社會通念，復足可認為係基於一個意思決定所為之具有反覆性及延續性之行為，乃學理上所稱之「集合犯」，應僅成立一罪。按刑事法若干犯罪行為態樣，本質上原具有反覆、延續實行之特徵，立法時既予特別歸類，定為犯罪構成要件之行為要素，則行為人基於概括之犯意，在密切接近之一定時、地持續實行之複次行為，倘依社會通念，於客觀上認為符合一個反覆、延續性之行為觀念者，於刑法評價上，即應僅成立一罪。學理上所稱「集合犯」之職業性、營業性或收集性等具有重複特質之犯罪均屬之，例如經營、從事業務、收集、販賣、製造、散布等行為概念者是（最高法院95年度臺上字第1079號判決意旨參照）。查毒品因均有高度之成癮性及濫用性；即一方面因「耐藥性」的影響，導致行為人必須逐漸增加施用劑量，方能達成其主觀之相同效果；他方面則因「生理依賴性」及「心理依賴性」的影響，導致行為人對毒品產生強烈渴求，而終至不能根絕。職此，立法實務固以戒斷行為人之毒癮（包括身癮及心癮）為其首要；惟倘行為人曾經刑事處遇方式助其戒斷毒癮，猶於短時間內再犯施用毒品，足見原所據以實施之治療程序，顯然不能收其實效，是乃明定應依法追訴處罰。據此可知，施用毒品之行為本身，顯然具有反覆性及延續性之特徵；準此，「持續多次施用」應屬此類犯罪之常態，倘認此為數行為，並對之為數罪評價，則恐與刑罰之過度評價禁止原則相悖，並有違憲法所揭櫫之比例原則。從而，於刑法評價上，「持續多次施用」毒品，自應僅成立「集合犯」之實質一罪。
㈤檢察官移送併辦即臺灣基隆地方法院檢察署95年度毒偵字第
2258號所涉之被告乙○○施用第一級毒品海洛因犯行，固未據一併起訴，惟因所涉被告施用第一級毒品海洛因之犯行，與業經起訴並經本院認定有罪之部分，核有「集合犯」之實質一罪關係，詳如前述，而為「同一案件」。本於國家刑罰權單一之原則，雖其未經一併起訴，然原起訴之效力當仍及於該未經起訴之「他部」，按諸審判不可分之原則，該「他部」即非可由檢察官另行追訴，而應由本院併予審理。特此指明。
㈥查被告曾有如前所述之犯罪科刑及刑之執行情形，此有臺灣
高等法院被告前案紀錄表在卷可稽，其於有期徒刑執行完畢後，五年以內，故意再犯本起最重本刑有期徒刑以上之罪，為累犯，應依刑法第四十七條第一項規定，加重其刑。
㈦本院審酌被告犯罪之動機、吸食頻率、曾有施用毒品之前科
仍不知戒除，惟慮及其犯後坦承犯行、所犯乃戕害自己身心健康，尚未危及他人等一切情狀，量處如主文所示之刑。
㈧扣案之白粉1包（驗餘後淨重0.14公克），核屬毒品危害防
制條例所明定列管之第一級毒品海洛因，此有法務部調查局95年11月5日調科壹字第09523033310號鑑定書影本1紙在卷可考，併同無從與之完全析離之分裝袋1只，均應依毒品危害防制條例第十八條第一項前段規定，宣告沒收併銷燬之。扣案之注射針筒1支，則為被告所有供本案犯罪之所用，兼以核非專供施用毒品之器具，此或據被告敘明在卷，或經本院當庭勘驗無誤（參見本院審判筆錄），爰依刑法第三十八條第一項第二款規定，併予宣告沒收。
據上論斷，應依刑事訴訟法第二百七十三條之一第一項、第二百九十九條第一項前段，毒品危害防制條例第二十三條第二項、第十條第一項、第十八條第一項前段，刑法第十一條、第四十七條第一項、第三十八條第一項第二款，判決如主文。
本案經檢察官甲○○到庭執行職務。
中華民國96年1月17日
刑事第三庭法官王慧惠以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受本判決後10日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴理由者，並得於提起上訴後10日內向本院補提理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本。）「切勿逕送上級法院」中華民國96年1月17日
書記官王一芳附錄犯罪法條:
毒品危害防制條例第10條第1項施用第一級毒品者，處6月以上5年以下有期徒刑。