裁判字號：臺灣高等法院106年上訴字第3316號刑事判決
裁判日期：民國106年12月28日
裁判案由：毒品危害防制條例
臺灣高等法院刑事判決106年度上訴字第3316號上訴人即被告 陳逸運 上列上訴人因違反毒品危害防制條例案件，不服臺灣新竹地方法院106年度訴字第142號、第598號，中華民國106年11月3日第一審判決（起訴案號：臺灣新竹地方法院檢察署106年度毒偵字第108號、第785號），提起上訴，本院判決如下：
主文上訴駁回。
理由
一、按上訴係不服判決請求救濟之方法，故當事人於上訴期限內表示不服，無論其形式上誤用抗告或再審字樣，仍不妨礙其提起上訴之效力。茲上訴人即被告陳逸運收受原審判決後提出書狀，雖其書狀誤以「抗告狀」形式為之，然既對原審106年度訴字第142號、第598號判決表示不服，仍生上訴之效力，合先敘明。
二、復按依協商程序所為之科刑判決，不得上訴。但有刑事訴訟法第455條之4第1項第1款、第2款、第4款、第6款、第7款所定情形之一，或協商判決違反同條第2項之規定者，不在此限，刑事訴訟法第455條之10第1項定有明文。次按協商判決之上訴，除有特別規定外，準用刑事訴訟法關於上訴第二審之規定。第二審法院認上訴有不合法律上程式或法律上不應准許，或其上訴權已喪失之情形者，應以判決駁回之，此觀刑事訴訟法第455條之11第1項、第367條前段至明。準此，協商程序所為之科刑判決，除有刑事訴訟法第455條之4第1項第1款所規定：「有前條第2項之撤銷合意或撤回協商聲請者」；第2款所規定：「被告協商之意思非出於自由意志者」；第4款所規定：「被告所犯之罪非第455條之2第1項所定得以聲請協商判決者」；第6款所規定：「被告有其他較重之裁判上一罪之犯罪事實者」；第7款所規定：「法院認應諭知免刑或免訴、不受理者」，及違反同條第2項所規定：
「法院應不經言詞辯論，於協商合意範圍內為判決；法院為協商判決所科之刑，以宣告緩刑或二年以下有期徒刑、拘役或罰金為限」外，不得上訴。
三、原審依協商程序判決上訴人即被告陳逸運犯施用第一級毒品二罪（均累犯），各處有期徒刑七月，並諭知沒收扣案之注射針筒；及施用第二級毒品罪（累犯），處有期徒刑五月，如易科罰金，以新臺幣一千元折算一日，並就不得易科罰金之罪部分定應執行有期徒刑一年。被告上訴意旨略以：協商程序後之量刑過重，希望法院將原判決撤銷並開庭審理，考量被告均已認罪，請重新量刑云云。
四、經查：本件被告因涉犯毒品危害防制條例第10條第1項之施用第一級毒品罪嫌及同條第2項之施用第二級毒品罪嫌，經檢察官分別提起公訴，並經原審合併審理。被告於原審法院
106年10月17日行準備程序時認罪，檢察官乃於同日聲請於審判外進行協商程序，並由原審法院指定公設辯護人協助進行協商，檢察官與被告亦於同日達成合意，協商合意內容包括「㈠被告就起訴書所載兩次施用第一級毒品罪嫌，各願受有期徒刑七月之宣告，應執行有期徒刑一年；㈡被告就起訴書所載施用第二級毒品罪嫌，願受有期徒刑五月之宣告，如易科罰金，以新臺幣一千元折算一日。㈢扣案物，請依法宣告沒收、銷燬。」（見106年度訴字第142號卷第49頁）。原審法院並依法當庭告知被告認罪之罪名，及「一、如適用協商程序判決，被告喪失受法院依通常程序公開審判之權利、保持緘默之權利、與證人對質或詰問證人之權利。二、協商判決除有刑事訴訟法第455條之4第1項第1款於本訊問程序終結前，被告撤銷協商合意或檢察官撤回協商聲請者；第2款被告協商之意思非出於自由意志者；第4款被告所犯之罪非第455條之2第1項所定得以聲請協商判決者；第6款被告有其他較重之裁判上一罪之犯罪事實者；第7款法院認應諭知免刑或免訴、不受理者情形之一，及違反同條第2項法院『應於協商合意範圍內為判決；法院為協商判決所科之刑，以宣告緩刑或二年以下有期徒刑、拘役或罰金為限』之規定者外，不得上訴。」等旨，復經原審確認被告其認罪協商係出於自由意志，有原審106年10月17日準備程序、協商程序筆錄可稽（見106年度訴字第142號卷第47頁正面暨反面、第51頁至第52頁）。是被告確實基於內心自由意思當庭表示同意認罪協商，原審法院已依刑事訴訟法第455條之5第1項規定指定公設辯護人協助進行協商，堪以認定。原審法院於協商合意範圍內，依刑事訴訟法第455條之4第2項規定，不經言詞辯論，判處被告如原判決主文所示之罪刑，並諭知沒收扣案物，核無違誤。從而，被告執前詞提起上訴，指摘原判決不當，並非可採，其上訴經核認不符合前揭得上訴之規定，為法律上不應准許，應予駁回，並不經言詞辯論為之。
據上論斷，應依刑事訴訟法第455條之11第1項、第367條前段、第372條，判決如主文。
中華民國106年12月28日
刑事第二庭審判長法官周盈文
法官林孟皇法官林海祥以上正本證明與原本無異。
施用第二級毒品部分不得上訴。
施用第一級毒品部分，如不服本判決應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴之理由者並得於提起上訴後10日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官彭秀玉中華民國106年12月28日