裁判字號：臺灣雲林地方法院103年聲字第901號刑事裁定
裁判日期：民國103年11月28日
裁判案由：聲請定其應執行刑
臺灣雲林地方法院刑事裁定103年度聲字第901號聲請人臺灣雲林地方法院檢察署檢察官受刑人林志武上列聲請人因對受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（103年度執字第2601號），本院裁定如下：
主文林志武所犯如附表所示之罪刑，應執行有期徒刑壹年叁月。
理由
一、聲請意旨略以：受刑人林志武因違反毒品危害防制條例等案件，先後經判決確定（如附表），符合數罪併罰之要件，應依刑法第53條及第51條第5款之規定，聲請定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項規定聲請裁定等語。
二、按數罪併罰，分別宣告其罪之刑，如宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期，但不得逾30年，刑法第51條第5款定有明文。另裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：㈠得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。㈡得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。㈢得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。㈣得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之，刑法第50條亦定有明文。次按法律上屬於自由裁量之事項，有其外部性界限及內部性界限，並非概無拘束，依據法律之具體規定，法院應在其範圍選擇為適當之裁判者，為外部性界限，而法院為裁判時，應考量法律之目的，及法律秩序之理念所在者，為內部性界限，法院為裁判時，二者均不得有所踰越，此有最高法院80年臺非字第47
3號判例意旨可資參照。是以數罪併罰，有二裁判以上，定其應執行之刑時，固屬於法院自由裁量之事項，然仍應受前揭外部性界限及內部性界限之拘束。再按數罪併罰之數罪均得易科罰金，其應執行之刑逾6月者，亦得以新臺幣1千元、2千元或3千元折算1日，易科罰金，刑法第41條第8項定有明文，亦有司法院大法官釋字第366號解釋及第662號解釋意旨可資參照，是反面解釋，若數罪併罰之各罪中有不得易科罰金者，即無上開刑法規定及大法官解釋意旨之適用，而無庸於定應執行刑時，諭知易科罰金之折算標準。
三、經查：
㈠受刑人林志武所犯如附表編號１號所示之罪所處之刑得易科罰金，而附表編號２、３號所示之罪所處之刑則不得易科罰金，依照刑法第50條第1項但書、第2項之規定，除非受刑人請求檢察官聲請合併定其應執行之刑，否則上開各罪應不得併合處罰，而使受刑人喪失易科罰金之利益。惟受刑人就附表所示各罪，業已請求檢察官聲請合併定其應執行之刑，此有受刑人於103年11月12日出具之請求更定應執行刑聲請表及臺灣雲林地方法院檢察署受刑人應執行刑程序選擇權調查表各1紙在卷可稽。本院審查附表所示各罪確係在裁判確定前所違犯無誤，符合數罪併罰之要件，參前說明，自應合併定其應執行之刑。
㈡又受刑人違反毒品危害防制條例等罪，業經法院先後判處如附表所示之刑，均分別確定在案，而其中如附表編號２、３號所示之罪，前經本院以103年度訴字第397號刑事判決中定應執行刑為有期徒刑11月確定，此有卷內所附該判決及臺灣高等法院被告前案紀錄表1份在卷可憑，是本院定應執行刑，除不得逾越刑法第51條第5款所定法律之外部界限，即不得重於如附表所示各罪加計之總和外，亦應受內部界限之拘束，即不得重於前揭所定之應執行刑有期徒刑11月及本院
103年度訴字第166號刑事判決判處有期徒刑6月加計後之總和，即1年5月。茲聲請人以本院為最後事實審法院，聲請就受刑人所犯如附表所示之各罪定其應執行刑，經核與前述規定及裁判要旨尚無不合，應予准許。
四、依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第50條、第53條、第51條第5款，裁定如主文。
中華民國103年11月28日
刑事第三庭法官黃偉銘以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於裁定送達後5日內向本院提出抗告狀（須附繕本）。
書記官黃士祐中華民國103年11月28日【附表：受刑人林志武定應執行刑案件一覽表】┌───────┬─────────────┬─────────────┬─────────────┐│編號│１│２│３│├───────┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│罪名│施用二級毒品│施用二級毒品│施用一級毒品│├───────┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│宣告刑│有期徒刑6月│有期徒刑7月│有期徒刑8月││（不含沒收）││││├───────┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│犯罪日期│103年2月11日│102年8月18日│102年8月19日│├───┬───┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│偵查機│機關│臺灣雲林地方法院檢察署│臺灣雲林地方法院檢察署│臺灣雲林地方法院檢察署││關及案├───┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│號│案號│103年度毒偵字第270號│103年度撤緩毒偵字第34號│103年度撤緩毒偵字第34號│├───┼───┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤││法院│臺灣雲林地方法院│臺灣雲林地方法院│臺灣雲林地方法院││最後事├───┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│實審│案號│103年度訴字第166號│103年度訴字第397號│103年度訴字第397號││├───┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤││日期│103年5月30日│103年9月30日│103年9月30日│├───┼───┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤││法院│臺灣雲林地方法院│臺灣雲林地方法院│臺灣雲林地方法院││確定├───┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│判決│案號│103年度訴字第166號│103年度訴字第397號│103年度訴字第397號││├───┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤││日期│103年6月23日│103年10月27日│103年10月27日│├───┴───┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│是否為得易科罰│是│否│否││金之案件││││├───────┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│備註│①雲林地檢103年度執緝字第│①雲林地檢103年度執字第26│①雲林地檢103年度執字第26│││364號。│01號。│01號。││││②編號２、３號已定應執行有│②編號２、３號已定應執行刑││││期徒刑11月。│有期徒刑11月。│└───────┴─────────────┴─────────────┴─────────────┘