裁判字號：臺灣高雄地方法院97年訴字第1828號刑事判決
裁判日期：民國98年07月08日
裁判案由：毒品危害防制條例
臺灣高雄地方法院刑事判決97年度訴字第1828號公訴人臺灣高雄地方法院檢察署檢察官被告乙○○
號現羈押於臺灣高雄看守所丁○○
另案於臺灣高雄監獄執行上二人共同本院公設辯護人丙○○指定辯護人上列被告因毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（97年度偵字第5299、5454、5455號），本院判決如下：
主文乙○○所犯如附表一編號一至六所示之罪，各處如所示之刑（詳如附表一「乙○○所犯之罪及所受之宣告刑」欄所示」）。應執行有期徒刑貳拾貳年。扣案之附表二編號一、二所示之物沒收銷毀之；附表二編號三、五至八、附表三編號一所示之物均沒收。
扣案之販毒所得新臺幣捌佰元連帶沒收，扣案之販毒所得新臺幣伍仟元沒收。
丁○○共同販賣第一級毒品，累犯，處有期徒刑拾伍年貳月。扣案之附表二編號一所示之物沒收銷毀之；附表二編號三、五至八、附表三編號一所示之物均沒收。扣案之販毒所得新臺幣捌佰元連帶沒收。
事實
一、乙○○、丁○○均明知海洛因及甲基安非他命係毒品危害防制條例第2條第2項第1、2款所列之第一、二級毒品，未經許可不得持有、販賣，該兩人竟基於販賣第一級毒品海洛因之犯意聯絡，乙○○另基於販賣甲基安非他命之犯意，以乙○○所有之0000000000號行動電話為販賣毒品之聯絡工具，自民國96年11月22日起至96年12月26日止，於如附表一編號一至六所示時間、地點（丁○○共同參與者僅附表一編號五），以第一級毒品海洛因每包（重量不詳）新臺幣（下同）1,000元價格、第二級毒品甲基安非他命每0.6公克1,00
0元價格，販賣附表一編號一至六所示之海洛因或甲基安非他命予甲○○（使用行動電話0000000000）。其中附表一編號一至三及六之毒品係由乙○○交付甲○○，附表一編號三之毒品係由乙○○交付予戊○○後轉交甲○○，附表一編號五係由乙○○交由丁○○交付予甲○○，並獲得如附表一編號二至五所示之所得財物。嗣於97年2月13日17時08分許，警方持拘票前往高雄市○○區○○○路○○○巷○○號拘提乙○○到案，並經乙○○同意，再前往高雄市○○區○○路○○號
5樓住處搜索，及於同日19時許，持搜索票前往高雄市○○區○○街○○○號執行搜索，分別當場查獲如附表二、三所示之物品。乙○○並供出毒品來源為己○○（另案審理）而破獲。
二、案經高雄市政府警察局小港分局移送臺灣高雄地方法院檢察署檢察官偵查起訴。
理由
一、證據能力：證人甲○○、戊○○於警詢中之供述為審判外陳述，檢察官亦無證明有特別可信之情事，且為辯護人爭執其證據能力，依法無證據能力。除此之外，本判決以下所引用之證據，檢察官、被告乙○○；丁○○及辯護人於本院調查證據時均無異議或嗣後表示不爭執證據能力，本院審酌該證據作成之情況，認為均適於為本件認定事實之依據，依刑事訴訟法第
159條之5第2項之規定，均有證據能力，合先敘明。
二、訊據被告乙○○、丁○○矢口否認有何販賣第一級毒品海洛因、第二級毒品甲基安非他命之犯行，被告乙○○辯稱：伊係與證人甲○○合買，被告丁○○辯稱：從沒拿毒品給甲○○，辯護人則為被告等辯稱：證人甲○○、戊○○之警詢、偵查、審判中供述不一，於警詢中供稱係向被告乙○○買，偵查中供稱係與被告乙○○合買，審判中又改稱：一手交錢一手交貨是向被告乙○○買，但有時也會合買，且戊○○供稱：偵查中會稱合買係甲○○指示，亦與甲○○審判中之證述不符，足見證人甲○○、戊○○之證詞不可採信，此外，通訊監察譯文並無明確提到販賣毒品之過程，不可穿鑿附會云云。經查：
㈠被告等人有上揭附表一編號一至六所示販賣第一級毒品海洛
因、第二級毒品甲基安非他命之犯行，業據證人甲○○、戊○○於本院審理時證述明確（本院卷第43、46、55、56、58、184、185頁），且有通訊監察譯文附卷可稽（監聽A卷第18、37-38、42、51頁，監聽B卷第15、37頁）。證人甲○○、戊○○與被告乙○○、丁○○並無仇怨，無誣指被告乙○○、丁○○之必要，況且證人甲○○、戊○○之證詞亦與通訊監察譯文相符，應堪採信。辯護意旨雖以上情為辯，然證人甲○○業於本院審理時明確證稱：有合買也有向被告乙○○、丁○○買的，於警詢、偵查中因訊問時沒有問的很詳細，所以均只針對部分回答，因此筆錄記載會有不同等語綦詳（本院卷第58、59頁），證人甲○○此部分解釋與常理不悖，且與交互詰問發現真實之精神無違，尚難以辯護意旨上揭所指之差異即認證人甲○○證詞不可採。至於證人戊○○關於警、偵、審關於合買或購買毒品乙節雖有不一致，然證人戊○○並非本院認定購買毒品之人，其前後亦均證稱係受證人甲○○所託拿取毒品，是關於毒品購買或合買之問題，本應以證人甲○○證述為準。是證人戊○○證稱受證人甲○○所託向被告乙○○拿取毒品海洛因乙節，與證人甲○○證詞及通訊監察譯文相符，自堪採信。
㈡被告乙○○辯稱：當初有供出毒品來源而破獲等語。查，被
告乙○○為警查獲時，於97年2月14日製作筆錄時即要求另製作一份警詢筆錄以供出上游（警1卷第4頁），嗣後於97年2月22日製作檢舉筆錄因而查獲己○○乙節，亦經本院調閱該檢舉筆錄核閱屬實，有高雄市政府警察局小港分局97年10月30日高市警港分偵字第0970021778號函文暨所附之檢舉筆錄等相關資料等件附卷可參，並經證人即警員 陳天助 於本院98年5月20日審理時證述綦詳，堪信為真實。證人己○○雖證稱：只認識被告丁○○，不認識被告乙○○，亦沒有賣毒品給被告乙○○云云，然共同被告丁○○業於本院98年5月20日審理時證稱：有看及聽到證人己○○拿出第一級毒品海洛因後，與被告乙○○談第一級毒品海洛因之交易，但嗣後就走開，因此不知雙方有無完成交易等情明確，是證人己○○證稱不認識被告乙○○云云，不可採信，被告乙○○供出毒品來源己○○後既然因此破獲己○○之毒品案件，自合於毒品危害防制條例第17條之規定。
三、綜上所述，被告等涉犯上揭附表一編號一至六所示之販賣第一級毒品海洛因、第二級毒品甲基安非他命之犯罪事實，事證明確，應予依法論科。
四、論罪科刑部分：㈠按「本條例自公布後六個月施行」，毒品危害防制條例第36
條定有明文。又按「法規應規定施行日期，或授權以命令規定施行日期。」、「法規明定自公佈或發佈日施行者，自公佈或發佈之日起算至第三日起發生效力。」、「法規特定有施行日期，或以命令特定施行日期者，自該特定日起發生效力。」，中央法規標準法第12、13、14條定有明文。經查，修正毒品危害防制條例第4、11、11之1、17、20、25條經總統於98年5月20日公布，然毒品危害防制條例第36條並無配合修正，此與法規修正時有另針對該次修正訂立施行日期者不同（例如懲治走私條例第13條即有明定：95年5月5日修正之條文，自95年7月1日施行，此外刑法施行法亦有許多類似規定），是本次修正之施行日期即應回歸依照上開中央法規標準法第14條之規定，即應依照毒品危害防制條例第
36條於公布後6個月施行。至於中央法規標準法第13條，係以法規「明定」自公佈或發佈日施行者，始有其適用，毒品危害防制條例既無類似之規定，自無中央法規標準法第13條之適用。於本院裁判時，上揭98年5月20日修正之毒品危害防制條例相關規定既然尚未施行，本院自無庸比較新舊法之適用，因此以下所引用之毒品危害防制條例條文，均指98年5月20日修正前之條文，合先敘明。
㈡是核被告乙○○所為，係分別犯毒品危害防制條例第4條第
1項之販賣第一級毒品罪（附表一編號一至六部分）及第4條第2項之販賣第二級毒品罪（附表一編號二部分），被告丁○○所為，係犯毒品危害防制條例第4條第1項之販賣第一級毒品罪（附表一編號五部分）。被告乙○○關於附表一編號四所示之販賣第一級毒品海洛因犯行，雖補充理由書記載為販賣予戊○○，然此部分戊○○係代甲○○拿取第一級毒品海洛因乙節已如前述，因此部分被告乙○○販賣第一級毒品海洛因之基本社會事實相同（僅對象有誤），故本院仍可審理，並予以更正。被告2人持有第一級毒品海洛因、持有第二級毒品甲基安非他命之低度行為，分別為其等販賣第一級毒品海洛因、第二級毒品甲基安非他命之高度行為所吸收，不另論罪。被告2人就附表一編號五所示販賣第一級毒品海洛因之犯行，有犯意之聯絡及行為之分擔，應論以共同正犯。被告乙○○關於附表一編號二所示一販賣行為同時有販賣第一級毒品海洛因、第二級毒品甲基安非他命，係一行為同時觸犯毒品危害防制條例第4條第1項、第2項之販賣第一級毒品、第二級毒品罪，為想像競合犯，應依刑法第55條之規定，從一重之販賣第一級毒品罪處斷。又被告乙○○所為如附表一編號一至六所示之犯行，犯意各別，行為互異，應予分論併罰。另被告丁○○曾因施用毒品案件，經法院判刑並定應執行刑為有期徒刑8月確定，嗣經減刑並定應執行刑為4月確定，於96年10月25日易科罰金視為執行完畢，有其台灣高等法院被告前案紀錄表1份在卷可查，其於刑之執行完畢後5年內再犯本件有期徒刑以上之罪，為累犯，應依刑法第47條第1項規定就法定刑罰金部分加重其刑，法定刑為死刑、無期徒刑部分依法則不得加重。又被告乙○○因供出毒品來源己○○而破獲，故得依毒品危害防制條例第17條規定，減輕其刑。本院復審酌被告2人販賣第一級毒品法定本刑為「死刑、無期徒刑」，罰甚嚴厲，然其等販入海洛因數量非鉅，獲利亦非豐厚，非專門從事販毒之大中型毒梟可比，是其所犯販賣第一級毒品罪之法定本刑為死刑或無期徒刑，與其犯罪情節相較，實屬情輕法重，本院審酌上情，就販賣第一級毒品犯行，認被告2人情堪憫恕，在客觀上顯然足以引起一般同情，認為縱使宣告法定最輕本刑猶嫌過重，爰依刑法第59條之規定酌減輕其刑。被告乙○○部分並遞減之，被告丁○○同時有刑之加重及減輕，應先加後減之。爰審酌毒品戕害人身，一經染毒，極易成癮，影響頗為深遠，如任其氾濫、擴散，影響社會治安，危害非淺，被告2人明知其害，仍將毒品販賣予他人，助長毒品氾濫，犯罪後復未坦白承認販賣毒品，本不宜輕縱；惟其所販賣之毒品，數量非鉅，金額尚低，衡其犯罪情節尚非重大等一切情狀，各量處如主文所示之刑，被告乙○○並定應執行刑。附表二編號一、二所示之物各係查獲之第一、二級毒品（含外包裝袋上殘留之毒品），有法務部調查局97年3月30日毒品鑑定書
1紙、高雄醫學大學附設中和紀念醫院檢驗報告6紙在卷可稽，爰依毒品危害防制條例第18條第1項前段諭知沒收銷燬之，至送驗耗損之毒品已不復存在，毋庸宣告沒收銷燬。附表二編號三、八、附表三編號一所示之物，均係供本件販賣毒品所用之物，被告乙○○雖否認為其所有，然此於其居住處查獲，且被告乙○○有販賣第一級毒品海洛因、第二級毒品甲基安非他命之犯行亦為本院所認定，被告丁○○於警詢中亦供稱上揭扣案物為被告乙○○所有，是上揭扣案物應為被告乙○○所有，爰依同條例第19條第1項及共同正犯責任共同原則宣告沒收。附表二編號五至七所示之物亦應為被告乙○○所有（理由同前），堪認係預備供販毒所用，應依刑法第38條第1項第2款及共犯責任共同之規定宣告沒收之。
另被告乙○○、丁○○附表一編號二至五所示之販毒所得已與扣案之附表二編號十二112,200元混同，爰就各次販賣毒品所得款項各自依同條例第19條第1項規定，宣告沒收（附表一編號五共同販賣部分應連帶沒收）。該112,200元扣除沒收之部分後，所餘金額既無證據證明為犯本罪所得之財物，不予宣告沒收。另附表二編號四、八之一、九、十一、附表三編號二、三並無證據證明與犯本罪有關，附表二編號十之帳冊，亦無法證明與犯本罪有關，且其性質應屬證物，爰不予宣告沒收，併予敘明。
據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，毒品危害防制條例第4條第1、2項、第17條、第18條第1項前段、第19條第
1項，刑法第11條、第28條、第38條第1項第2款、第47條第1項、第59條、第51條第5款，判決如主文。
本案經檢察官陳彥竹到庭執行職務中華民國98年7月8日
刑事第十七庭審判長法官陳建和
法官黃紀錄法官黃宣撫以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；如未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
中華民國98年7月8日
書記官林姵妤附表一：
┌─┬─────┬───┬────┬─────┬─────┬──────┐│編│購買毒品者│購買毒│購買毒品│毒品種類、│雙方聯絡電│乙○○所犯之││號││品時間│地點│數量、價錢│話│罪及所受之宣││││││││告刑│├─┼─────┼───┼────┼─────┼─────┼──────┤│一│甲○○│96年11│不詳│海洛因半錢│0000000000│乙○○販賣第││││月22日││裝、一錢裝│0000000000│一級毒品，處││││││各1包││有期徒刑捌年││││││││，扣案之附表││││││││二編號一所示││││││││之物沒收銷毀││││││││之；附表二編││││││││號三、五至八││││││││、附表三編號││││││││一所示之物均││││││││沒收。│├─┼─────┼───┼────┼─────┼─────┼──────┤│二│甲○○│96年11│不詳│甲基安非他│0000000000│乙○○販賣第││││月24日││命2,000元│0000000000│一級毒品，處│││││├─────┤│有期徒刑捌年││││││海洛因1,00││，扣案之附表││││││0元││二編號一、二││││││││所示之物沒收││││││││銷毀之；附表││││││││二編號三、五││││││││至八、附表三││││││││編號一所示之││││││││物均沒收。扣││││││││案之販毒所得││││││││新臺幣叁仟元││││││││沒收。│├─┼─────┼───┼────┼─────┼─────┼──────┤│三│甲○○│96年11│高雄市左│海洛因1,00│0000000000│乙○○販賣第││││月28日│營區左營│0元│0000000000│一級毒品，處│││││大路492│││有期徒刑捌年│││││巷31號黃│││，扣案之附表│││││束蓉住處│││二編號一所示│││││附近│││之物沒收銷毀││││││││之；附表二編││││││││號三、五至八││││││││、附表三編號││││││││一所示之物均││││││││沒收。扣案之││││││││販毒所得新臺││││││││幣壹仟元沒收││││││││。│├─┼─────┼───┼────┼─────┼─────┼──────┤│四│甲○○│96年12│同上│海洛因1,00│0000000000│乙○○販賣第││││月4日││0元│0000000000│一級毒品，處││││││││有期徒刑捌年││││││││，扣案之附表││││││││二編號一所示││││││││之物沒收銷毀││││││││之；附表二編││││││││號三、五至八││││││││、附表三編號││││││││一所示之物均││││││││沒收。扣案之││││││││販毒所得新臺││││││││幣壹仟元沒收││││││││。│├─┼─────┼───┼────┼─────┼─────┼──────┤│五│甲○○│96年12│同上│海洛因1,00│0000000000│乙○○共同販││││月20日││0元（欠20│0000000000│賣第一級毒品││││││0元）││，處有期徒刑││││││││捌年。扣案之││││││││附表二編號一││││││││所示之物沒收││││││││銷毀之；附表││││││││二編號三、五││││││││至八、附表三││││││││編號一所示之││││││││物，均沒收。││││││││扣案之販毒所││││││││得新臺幣捌佰││││││││元連帶沒收。│├─┼─────┼───┼────┼─────┼─────┼──────┤│六│甲○○│96年12│高雄市鼓│海洛因（數│0000000000│乙○○販賣第││││月26日│山區九如│量不詳、欠│0000000000│一級毒品，處│││││四路附近│100元）││有期徒刑捌年││││││││，扣案之附表││││││││二編號一所示││││││││之物沒收銷毀││││││││之；附表二編││││││││號三、五至八││││││││、附表三編號││││││││一所示之物均││││││││沒收。│└─┴─────┴───┴────┴─────┴─────┴──────┘附表二
┌──────────────────────────┐│查扣地點：高雄市○○區○○路○○號5樓│├──┬─────────┬──────┬──────┤│編號│品名│數量│所有人│├──┼─────────┼──────┼──────┤│一│一級毒品海洛因│玖拾捌包（驗│被告乙○○││││後淨重壹伍玖│││││點壹叁公克│││││）││├──┼─────────┼──────┼──────┤│二│二級毒品安非他命│柒包（驗後淨│被告乙○○││││重玖點肆玖肆│││││公克）││├──┼─────────┼──────┼──────┤│三│電子磅秤│貳個│被告乙○○│├──┼─────────┼──────┼──────┤│四│一級毒品海洛因用注│貳支│被告乙○○│││射針筒│││├──┼─────────┼──────┼──────┤│五│分裝毒品用塑膠夾鍊│壹批│被告乙○○│││袋小包│││├──┼─────────┼──────┼──────┤│六│分裝毒品用塑膠夾鍊│壹批│被告乙○○│││袋大包│││├──┼─────────┼──────┼──────┤│七│包裝毒品用膠帶│伍拾捌張│被告乙○○│├──┼─────────┼──────┼──────┤│八│行動電話（00000000│壹支│被告乙○○│││70）│││├──┼─────────┼──────┼──────┤│八之│行動電話（00000000│壹支│被告乙○○││一│45）││││││││├──┼─────────┼──────┼──────┤│九│膠帶│叁捲│被告乙○○│├──┼─────────┼──────┼──────┤│十│帳冊│貳本│被告乙○○│├──┼─────────┼──────┼──────┤│十一│行動電話（│壹支│被告乙○○│││0000000000）│││├──┼─────────┼──────┼──────┤│十二│現金│拾壹萬貳仟貳│被告乙○○││││佰元││└──┴─────────┴──────┴──────┘附表三
┌──────────────────────────┐│查扣地點：高雄市○○區○○街○○○號│├──┬─────────┬──────┬──────┤│編號│品名│數量│所有人│├──┼─────────┼──────┼──────┤│一│一級毒品海洛因沖壓│壹組│被告乙○○│││模組│││├──┼─────────┼──────┼──────┤│二│膠帶│壹捲│被告乙○○│├──┼─────────┼──────┼──────┤│三│雙面膠│壹捲│被告乙○○│└──┴─────────┴──────┴──────┘附錄本案論罪科刑法條全文：
毒品危害防制條例第4條製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；處無期徒刑者，得併科新臺幣1千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或7年以上有期徒刑，得併科新臺幣7百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第三級毒品者，處5年以上有期徒刑，得併科新臺幣5百萬元以下罰金。製造、運輸、販賣第四級毒品者，處
3年以上10年以下有期徒刑，得併科新臺幣3百萬元以下罰金。製造、運輸、販賣專供製造或施用毒品之器具者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科新臺幣1百萬元以下罰金。
前五項之未遂犯罰之。