裁判字號：臺灣新北地方法院98年訴字第2626號刑事判決
裁判日期：民國98年08月24日
裁判案由：毒品危害防制條例
臺灣板橋地方法院刑事判決98年度訴字第2626號公訴人臺灣板橋地方法院檢察署檢察官被告甲○○
（另案於臺灣臺北監獄臺北分監執行）上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（98年度毒偵字第3507號），本院依簡式審判程序，判決如下：
主文甲○○施用第二級毒品，累犯，處有期徒刑肆月，扣案之甲基安非他命貳包（合計淨重肆點貳玖公克）均沒收銷燬之，包裝上開甲基安非他命之外包裝袋貳只、葡萄糖壹包、磅秤壹台、分裝勺叁支及分裝袋貳包均沒收；又施用第一級毒品，累犯，處有期徒刑捌月，扣案之海洛因壹包（淨重壹點零陸公克）沒收銷燬之，包裝上開海洛因之外包裝袋壹只、注射針筒壹支、葡萄糖壹包、磅秤壹台、分裝勺叁支及分裝袋貳包均沒收；應執行有期徒刑拾月，扣案之甲基安非他命貳包（合計淨重肆點貳玖公克）及海洛因壹包（淨重壹點零陸公克）均沒收銷燬之，包裝上開甲基安非他命、海洛因之外包裝袋叁只、注射針筒壹支、葡萄糖壹包、磅秤壹台、分裝勺叁支及分裝袋貳包均沒收。
事實
一、甲○○：㈠於民國90年間，因施用毒品案件，經本院以90年度毒聲字第2695號裁定送觀察、勒戒後，認無繼續施用毒品傾向，於90年7月13日執行完畢釋放出所，復經臺灣板橋地方法院檢察署檢察官以90年度毒偵字第2746號為不起訴處分確定；㈡於92年間，因施用毒品案件，經本院以92年度毒聲字第1588號裁定送觀察、勒戒後，認無繼續施用毒品傾向，於92年8月22日執行完畢釋放出所，復經臺灣板橋地方法院檢察署檢察官以92年度毒偵緝字第343號為不起訴處分確定；㈢於前開㈡所示之觀察、勒戒執行完畢釋放後5年內之92年間，再犯施用毒品案件，經本院以93年度簡字第495號判決判處有期徒刑5月確定；㈣於92年間，因竊盜案件，經本院以92年度簡字第2345號判決判處有期徒刑5月確定；上開
㈢、㈣所示之二罪刑，經本院以93年度聲字第1043號裁定定應執行有期徒刑9月確定，送監執行於93年10月3日縮刑期滿執行完畢；㈤於94年間，因三犯施用毒品案件，經本院以94年度訴字第270號判決判處有期徒刑8月、6月，復經臺灣高等法院以94年度上訴字第2453號判決就有期徒刑8月部分駁回上訴確定，就有期徒刑6月部分，經撤銷改判有期徒刑8月確定；㈥於95年間，因竊盜案件，經本院以95年度簡字第2276號判決判處有期徒刑5月確定；前揭㈤、㈥所示之數罪刑，復經本院以96年度聲減字第1287號裁定依序減為有期徒刑4月、4月、2月又15日，應執行有期徒刑6月又15日確定，送監執行於96年6月30日縮刑期滿執行完畢；㈦於97年間，因四犯施用毒品案件，經本院以97年度簡字第2951號判決判處有期徒刑6月，於97年7月7日易科罰金執行完畢；㈧於98年間，因五犯施用毒品案件，經本院以98年度訴字第700號判決分別判處有期徒刑8月、3月，應執行有期徒刑9月確定（現經送監執行）。詎其猶不知悔改，復基於施用第二級毒品甲基安非他命之犯意，於98年5月8日4時許，在其位於臺北縣中和市○○路○號3樓Ａ3室之居所內，將第二級毒品甲基安非他命置於玻璃球吸食器上，用火燒烤吸聞所生煙霧之方式，施用第二級毒品甲基安非他命1次；另基於施用第一級毒品海洛因之犯意，於同日5時30分許，在上址，，將第一級毒品海洛因以清水混合稀釋後，以針筒注射之方式（起訴書誤繕為將第一級毒品海洛因以摻入香菸內點燃吸食之方式），施用第一級毒品海洛因1次。嗣於翌日（即98年5月9日）0時30分許，在上址為警查獲，並扣得其所有而供其施用第二級毒品所用之甲基安非他命2包（合計淨重4.29公克，起訴書誤繕為毛重5.01公克）、供其施用第一級毒品所用之海洛因1包（淨重1.06公克，起訴書誤載為毛重1.28公克）、注射針筒1支、供其施用或預備供其施用第一、二級毒品所用之葡萄糖1包、磅秤1台、分裝勺3支、分裝袋2包，另又扣得其所有之行動電話1支（含
SIM卡1枚，門號：0000000000號），且經採集其尿液送驗，始悉上情。
二、案經臺北縣政府警察局板橋分局報告臺灣板橋地方法院檢察署檢察官偵查起訴。
理由
一、本案被告甲○○所犯係死刑、無期徒刑、最輕本刑為3年以上有期徒刑或高等法院管轄第一審案件以外之罪，其於準備程序中就被訴事實為有罪之陳述，經本院告知簡式審判程序之旨，並聽取檢察官、被告之意見後，經合議庭裁定由受命法官獨任進行簡式審判程序，合先敘明。
二、上揭犯罪事實，業據被告於偵查及本院審理時坦承不諱，且被告為警查獲後所排放之尿液，經採樣送請臺灣檢驗科技股份有限公司，先以EIA酵素免疫分析法初步檢驗，再以GC/M
S氣相層析質譜儀法確認檢驗，均呈嗎啡及甲基安非他命陽性反應之情，有該公司98年6月2日濫用藥物檢驗報告1紙在卷足參（見偵查卷第66頁），此外，並有查獲照片9幀在卷可佐（見偵查卷第34至38頁）及被告所有而供其施用第二級毒品所用之甲基安非他命2包（合計淨重4.29公克）、供其施用第一級毒品所用之海洛因1包（淨重1.06公克）、注射針筒1支、供其施用或預備供其施用第一、二級毒品所用之葡萄糖1包、磅秤1台、分裝勺3支、分裝袋2包扣案可資佐證，而前開扣案之甲基安非他命及海洛因，經鑑定確分別呈甲基安非他命、海洛因陽性反應之情，亦有毒品初步鑑驗報告單2紙佐卷可考（見偵查卷第18、19頁），足認被告自白與事實相符，堪以採信。
三、按施用第一、二級毒品為犯罪行為，毒品危害防制條例第10條定有處罰明文。故施用第一、二級毒品者，依前揭規定本應科以刑罰。惟基於刑事政策，對合於一定條件之施用者，則依同條例第20條、第23條之規定，施以觀察、勒戒及強制戒治之保安處分。又毒品危害防制條例於92年7月9日修正公布，自93年1月9日施行，其中第20條、第23條將施用毒品之刑事處遇程序，區分為「初犯」及「五年內再犯」、「五年後再犯」。依其立法理由之說明：「初犯」，經觀察、勒戒或強制戒治後，應為不起訴處分或不付審理之裁定；經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，「五年內再犯」者，因其再犯率甚高，原實施之觀察、勒戒及強制戒治既已無法收其實效，爰依法追訴或裁定交付審理。至於經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，「五年後再犯」者，前所實施之觀察、勒戒或強制戒治已足以遮斷其施用毒品之毒癮，為期自新及協助其斷除毒癮，仍適用「初犯」規定，先經觀察、勒戒或強制戒治之程序。從而依修正後之規定，僅限於「初犯」及「五年後再犯」二種情形，始應先經觀察、勒戒或強制戒治程序。倘被告於五年內已再犯，經依法追訴處罰，縱其第三次（或第三次以上）再度施用毒品之時間，在初犯經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放五年以後，已不合於「五年後再犯」之規定，且因已於「五年內再犯」，顯見其再犯率甚高，原實施觀察、勒戒或強制戒治，已無法收其實效，即應依該條例第十條處罰。至於第三次（或第三次以上）施用毒品之時間，是否宜有期間限制？以多久為適宜？則分屬刑事政策、專門醫學之範圍，非審判機關所能決定，有待循立法途徑解決（最高法院97年第5次刑事庭會議決定要旨可參）。查被告有如事實一之㈡、㈢所示之觀察、勒戒執行完畢及於該觀察、勒戒執行完畢5年內再犯施用毒品犯行，經法院判處罪刑確定等情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可稽，被告既曾於觀察、勒戒執行完畢釋放後「5年內再犯」施用毒品犯行，且經法院判處罪刑確定，又六犯本案施用第一、二級毒品之犯行，自非屬毒品危害防制條第20條第3項所定「5年後再犯」之情形。是被告於5年後六犯本案施用第一、二級毒品之罪，事證明確，應依法論科。
四、查海洛因、甲基安非他命係毒品危害防制條例第2條第2項第1款、第2款所稱之第一、二級毒品。核被告施用第二級毒品甲基安非他命、第一級毒品海洛因之行為，係犯同條例第10條第2項之施用第二級毒品罪及同條第1項之施用第一級毒品罪。被告施用第一、二級毒品前後，分別持有第一、二級毒品之低度行為，皆為施用之高度行為所吸收，均不另論罪。又被告有如事實一之㈢至㈦所示之犯罪科刑及執行情形，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可稽，其於上開有期徒刑執行完畢後5年內，故意再犯本案有期徒刑以上之二罪，均為累犯，應依刑法第47條第1項之規定，分別加重其刑。被告所犯上開二罪間，犯意各別，罪名互異，應分論併罰。爰審酌被告前因施用毒品，獲得不起訴處分之寬典，並經法院判處罪刑，仍無法戒絕毒癮，再次漠視法令禁制而犯本罪，惟其施用毒品所生危害，實以自戕身心健康為主，對於他人生命、身體、財產等法益，尚無明顯而重大之實害，兼衡其犯罪後坦承犯行，已知悔悟等一切情狀，分別量處如
主文所示之刑，並合併定其應執行刑，以示懲儆。
五、扣案之甲基安非他命2包（合計淨重4.29公克）、海洛因1包（淨重1.06公克），係查獲之第二級毒品、第一級毒品，不問是否屬於被告所有，應依毒品危害防制條例第18條第1項前段之規定，沒收銷燬之。又包裝上開甲基安非他命、海洛因之外包裝袋3只（並非不可與毒品分離，係用於包裹毒品，防止其裸露、潮濕，便於攜帶施用）、注射針筒1支、、葡萄糖1包、磅秤1台、分裝勺3支、分裝袋2包，或係被告所有而供其施用第一級毒品所用、供其施用或預備供其施用第一、二級毒品所用之物，業據被告供明在卷，併依刑法第38條第1項第2款之規定，宣告沒收。至扣案之行動電話1支（含SIM卡1枚，門號：0000000000號），乃係被告所有而供其日常生活用以聯繫他人所用之物，核與本案施用第一、二級毒品犯行無關，自無併予宣告沒收之必要，附此敘明。
六、又中華民國96年罪犯減刑條例雖於96年7月4日制定公布，並自同年月16日施行，然本案被告之犯罪日期均為98年5月
8日，均係在該條例第2條所規定之96年4月24日以後，是本案核與減刑之要件不符，自不得減刑，末此指明。
據上論斷，應依刑事訴訟法273條之1第1項、第299條第1項前段，毒品危害防制條例第10條第1項、第2項、第18條第1項前段，刑法第11條前段、第47條第1項、第38條第1項第2款、第51條第5款，判決如主文。
本案經檢察官郭季青到庭執行職務。
中華民國98年8月24日
刑事第十六庭法官鄧雅心以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官王小芬中華民國98年8月24日附錄本案論罪科刑法條毒品危害防制條例第十條施用第一級毒品者，處六月以上五年以下有期徒刑。
施用第二級毒品者，處三年以下有期徒刑。