臺灣桃園地方法院民事簡易判決 109年度壢簡字第574號
原 告 謝葉真妹
訴訟代理人 袁曉君 律師
被 告 劉邱春妹
劉安梓
劉美珠
劉明珠
潘秀玉
兼共同訴訟
代 理 人 劉安定
上列當事人間塗銷抵押權登記事件，本院於民國109年7月15日言
詞辯論終結，判決如下：
主文
被告應將如附表所示之抵押權登記予以塗銷。
訴訟費用新臺幣1,000元由被告連帶負擔。
事實及理由
一、被告等經合法通知，均未於言詞辯論期日到場，核無民事訴
訟法第386條所列各款情事，爰依原告之聲請，由其一造辯
論而為判決。
二、原告主張：
緣原告於民國73年間因需要用錢，向訴外人 劉奕權 借款新臺
幣（下同）10萬元（下稱系爭借款），並提供名下所有如附
表所示之不動產（下稱系爭不動產）供劉奕權設定普通抵押
權（下稱系爭抵押權），依據系爭不動產之謄本所示，系爭
借款之清償日為74年5月1日。惟劉奕權於97年4月9日死
亡，被告為劉奕權之繼承人且均未拋棄繼承權，又系爭不動
產所擔保之系爭借款清償日為74年5月1日，則系爭借款之
請求權應於89年5月1日消滅，而劉奕權至遲應於94年5月
1日行使系爭不動產之抵押權，否則系爭抵押權應於94年5
月1日消滅。惟劉奕權亦未於時效滿後5年的抵押權除斥期
間內，行使其抵押權，系爭抵押權已因5年除斥期間經過而
消滅等語，故原告請求劉奕權之繼承人即被告將系爭抵押權
塗銷。並聲明：如主文第1項所示。
三、被告均未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀作何聲明或陳
述。
四、本院之判斷：
㈠按民法對因繼承於登記前已取得之不動產物權，採相對登記
主義，非經登記不得為處分，民法第759條定有明文。是抵
押權雖逾民法第880條規定之5年除斥期間而歸於消滅，惟
於除斥期間消滅前如抵押權人之繼承人已繼承該抵押權，則
自應就該抵押權先辦理繼承登記，始得准許為塗銷登記（司
法院（81）廳民一字第18571號研究意見意旨參照）；惟若
抵押權已逾民法第880條規定之5年除斥期間，其抵押權本
即已歸於消滅，如該抵押權人死亡，其繼承人不僅無繼承其
抵押權之可言，且負塗銷抵押權登記之義務。故抵押人如以
抵押權人之繼承人為被告訴請塗銷抵押權登記時，該抵押
權既已消滅，自無須先辦理抵押權繼承登記，即得准許塗銷
登記（司法院（74）廳民一字第118號研究意見意旨參照）
。又請求權，因15年間不行使而消滅。消滅時效，自請求權
可行使時起算。以抵押權擔保之債權，其請求權已因時效而
消滅，如抵押權人於消滅時效完成後，5年間不實行其抵押
權者，其抵押權消滅。民法第125條前段、第128條前段、
第880條分別定有明文。次按所有人對於妨害其所有權者，
得請求除去之，民法第767條第1項中段亦有明定。
㈡經查，原告主張之事實，業據其提出系爭不動產之土地登記
第二類謄本、建物登記謄本、繼承系統表、劉奕權暨被告戶
籍謄本為證，並經本院向桃園市中壢地政事務所調閱系爭不
動產土地登記公務用謄本、建物登記公務用謄本互核相符，
被告已於相當時期受合法通知，而未於言詞辯論期日到場，
亦未提出書狀作何聲明或陳述，本院依調查前開證據之結果
，堪信原告主張之事實為真實。
㈢又系爭借款約定之清償期為74年5月1日，有系爭不動產之
土地、建物登記公務用謄本在卷可查（見本院卷第22至25頁
），是自清償期起算，迄今已逾35年，顯已超過上揭(一)
所示債權請求權之15年消滅時效及抵押權5年行使之除斥期
間；又本件系爭抵押權於94年5月2日時起，既已逾民法第
880條規定之除斥期間而消滅，嗣後劉奕權於97年4月9日
死亡，有其戶籍謄本附卷可稽（見本院卷第10頁），是以劉
奕權死亡時全體被告無從繼承系爭抵押權，揆諸前開說明，
本件並無民法第759條規定之適用，原告亦無須就系爭抵押
權請求被告先辦理繼承登記，再請求加以塗銷，被告即負有
塗銷系爭抵押權登記之義務。從而，系爭借款請求權於時效
消滅後，劉奕權既未於5年內行使系爭抵押權，系爭抵押權
已經消滅，而原告既為系爭不動產之所有權人，自得請求被
告塗銷系爭抵押權設定登記，其主張自屬可採。
五、故而，原告依繼承之法律關係及物上請求權之法律關係，訴
請被告應將系爭抵押權登記予以塗銷，為有理由，應予准許
。
六、本件係民事訴訟法第427條第1項訴訟適用簡易訴訟程序，
惟因原告請求被告辦理塗銷抵押權登記，係請求被告為一定
之意思表示，依強制執行法第130條第1項之規定，於判決
確定時，視為被告已為該意思表示，是本院自無須依職權為
假執行之宣告，併此敘明。
七、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第78條、第85條第2項。
並依職權確定訴訟費用額如主文第2項所示。
中華民國109年7月24日
中壢簡易庭法官劉哲嘉
以上為正本係照原本作成。
如不服本判決，應於送達後20日內，向本院提出上訴狀並表明上
訴理由，如於本判決宣示後送達前提起上訴者，應於判決送達後
20日內補提上訴理由書（須附繕本）。如委任律師提起上訴者，
應一併繳納上訴審裁判費。
中華民國109年7月24日
書記官鄭履任
附表：
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│編號│標的│權利種類│收件年期字號│登記日期│設定權利範圍│擔保債權│
││（桃園市○○區○○○段│││││總金額│
││段舊社小段）││││││
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│1.│0000-0000地號土地│抵押權│73年中字第│73年11月8日│150/100000│10萬元│
├──┼───────────┤│021980號│├──────┤│
│2.│00000-000建號││││1/1││
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