裁判字號：臺灣屏東地方法院107年重訴字第163號民事判決
裁判日期：民國108年07月10日
裁判案由：塗銷抵押權登記
臺灣屏東地方法院民事判決107年度重訴字第163號原告 潘坤樹 訴訟代理人 蘇淑華 律師被告 陳美宏 訴訟代理人 謝芳材 上列當事人間塗銷抵押權登記事件，本院於民國108年6月19日言詞辯論終結，判決如下：
主文原告之訴駁回。
訴訟費用由原告負擔。
事實及理由
一、原告主張：伊所有如附表所示之土地及建物雖於民國85年8月28日及86年2月4日為被告陳美宏設定如附表所示之第一、第二順位抵押權登記（以下簡稱系爭抵押權），惟抵押權擔保之債權並不存在，且系爭抵押權登記清償日期分別為85年9月26日、86年3月1日，依民法第125條規定，抵押權所擔保之債權請求權於100年9月26日、101年3月1日即因15年間不行使而告消滅，被告亦未於消滅時效完成後之5年內實行抵押權，依民法第880條之規定，系爭抵押權即已消滅，該抵押權登記妨害伊之所有權行使，為此依民法第76
7條規定，請求被告塗銷抵押權登記等語，並聲明：被告應將附表所示之系爭抵押權登記，予以塗銷。
二、被告則以：原告於85、86年間，因工程所需陸續向伊借款並設定系爭抵押權以供擔保，並於87年3月26日簽訂切結書（下稱系爭切結書），承認所積欠之債務，表示願意負責，伊方繼續貸與款項，總計貸與原告新臺幣（下同）2,330萬元。因此，系爭抵押權所擔保之借款請求權於87年3月26日因原告承認債務而中斷時效，消滅時效重行起算，伊於107年
1月10日聲請拍賣抵押物，實行抵押權，系爭抵押權即未消滅，毋須塗銷等語，資為抗辯，並聲明：原告之訴駁回。
三、兩造不爭執事項：㈠原告於85年8月28日將附表所示土地及建物為被告設定第一
順位擔保債權額996萬元，權利存續期間85年8月26日起至85年9月26日，清償日期85年9月26日之抵押權。
㈡原告於86年2月4日將附表所示土地及建物為被告設定第二
順位擔保債權額445萬元，權利存續期間86年2月1日起至86年3月1日，清償日期為86年3月1日之抵押權。
㈢被告於98年2月6日將系爭抵押權讓與其婆婆謝 吳寶蓮 。
㈣ 謝吳寶蓮 於104年12月18日死亡，經其繼承人謝芳材、謝宏茂、 謝惠娜 於105年10月21日將系爭抵押權讓與被告。
㈤系爭切結書是原告親自簽名並按捺指印。
㈥原告有簽發卷附之15張本票並收到卷附匯款單所示之金額。
四、本件爭點為：⑴系爭抵押權有無擔保債權存在？⑵系爭抵押權登記是否應予塗銷？㈠本件原告雖主張系爭抵押權擔保之債權不存在云云，惟為被
告所否認，並以前詞置辯，經查，被告主張陸續貸與原告2,
330萬元，業據其提出本票、匯款單等件為證（見卷第141頁、第167至187頁），核與其所述情節相符。原告雖稱抵押權設定登記後簽發之本票，並非抵押權擔保之範圍云云，惟原告簽發15張本票票載發票日最早為85年8月30日，依票載發票日形式上觀察，原告並非全然於抵押權設定之後，方簽發本票。而且，原告於87年3月26日簽名並按捺指印之系爭切結書載明：「本人（謝芳材）自1年半之前，以超逾原定額度1倍之巨額資金支援潘坤樹工程上的急需，至今不但未攤還，反而累欠更多。如今潘坤樹甚至要求本人再多次給予巨金支援，以期盼完成工程進度，始能全身而退，並答應自即日起所有各地工程之取款指定由本人受領…若有違背任何情事，潘坤樹發誓割喉謝罪，以示最大愧意，特此切結！切結人：潘坤樹」（見卷第157頁），原告雖稱其不知切結書內容云云，惟其並非無智識之人，豈有簽名捺指印，竟不知文書意旨？其既然親自簽名按捺指印，足見該切結書為真。則以原告並不爭執本票真正並且收到匯款之款項，其亦非全然於抵押權設定之後，方簽發本票，系爭切結書之意旨明白，原告於簽訂切結書1年半之前，即因工程急需，開口借錢，核與系爭抵押權設定時間相符，已足堪認系爭抵押權擔保之債權存在。原告主張系爭抵押權擔保之債權不存在云云，並無可採。
㈡按消滅時效因承認而中斷，民法第129條第1項定有明文。
所謂承認，乃債務人向請求權人表示承認其請求權存在之觀念通知而言。本件原告雖又稱系爭切結書之對象為謝芳材，並非被告，切結書內容既未記載承認債務之事，亦未記載特定還款之金額，而係就還款方式為協議，請求權並未因其承認債務而中斷云云，惟謝芳材與被告為夫妻，抵押權人則為被告，謝芳材出面為其妻處理債務，事屬尋常，原告自難以諉為不知。此外，切結書為真，已如前述，用意明顯是要取得信任，繼續借錢，若非向被告抵押借來的款項不足以周轉，何須簽訂切結書？原告不曾為謝芳材設定抵押權，如非承認本件抵押債務存在，何必指定謝芳材去領工程款？並且發誓願割喉謝罪？是以，消滅時效因承認而中斷者，僅債務人向請求權人表示承認其請求權存在已足，本件被告為抵押權人，抵押權所擔保之債權存在，系爭切結書已載明舊債未還，繼續舉債之意旨，足堪認原告已承認系爭抵押權所擔保之借款請求權存在，否則不致於謝芳材面前，強調舊債未清，繼續舉債，並且協議還款方式，若有違背，發誓願割喉謝罪。因此，被告主張系爭抵押權所擔保之借款請求權於87年3月26日因原告承認債務而中斷時效，消滅時效重行起算，即屬可採。故15年消滅時效算至102年3月26日方屬完成，被告則於107年1月10日聲請拍賣抵押物，實行抵押權，有聲請狀戳章、裁定確定證明書等件可參（見卷第165頁、第13
5頁），其於消滅時效完成後5年內實行抵押權，系爭抵押權即未因除斥期間經過而消滅，原告主張系爭抵押權已告消滅云云，尚無可採。
五、綜上所述，系爭抵押權擔保之債權存在，系爭抵押權亦未消滅，即未妨害原告之所有權。從而，原告依民法第767條規定，請求被告塗銷如附表所示之系爭抵押權登記，為無理由，應予駁回。
六、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第78條。中華民國108年7月10日
民事第一庭法官陳威宏正本係照原本作成。
如不服本判決，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其未表明上訴理由者，應於提出上訴後20日內向本院補提理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本）。
中華民國108年7月10日
書記官鄭珮瑩附表：
┌──┬─────┬───┬────┬───────┬──┬─────┬───┐│編號│不動產標示│抵押權│擔保債權│收件年期、字號│權利│存續期間│義務人││││人│總金額│、登記日期│範圍│││├──┼─────┼───┼────┼───────┼──┼─────┼───┤│1│內埔鄉犁頭│陳美宏│996萬元│105年 潮登 字第│1192│85年8月26│潘坤樹│││鏢段291地│││081920號。105│/186│日至85年9││││號土地│││年10月21日登記│7│月26日││├──┼─────┼───┼────┼───────┼──┼─────┼───┤│2│同上│陳美宏│445萬元│105年潮登字第│同上│86年2月1│潘坤樹││││││000000號。105││日至86年3│││││││年10月21日登記││月1日││├──┼─────┼───┼────┼───────┼──┼─────┼───┤│3│內埔鄉犁頭│陳美宏│996萬元│105年潮登字第│1/2│85年8月26│潘坤樹│││鏢段291之│││000000號。105││日至85年9││││1地號土地│││年10月21日登記││月26日││├──┼─────┼───┼────┼───────┼──┼─────┼───┤│4│同上│陳美宏│445萬元│105年潮登字第│同上│86年2月1│潘坤樹││││││000000號。105││日至86年3│││││││年10月21日登記││月1日││├──┼─────┼───┼────┼───────┼──┼─────┼───┤│5│內埔鄉犁頭│陳美宏│996萬元│105年潮登字第│全部│85年8月26│潘坤樹│││鏢段291之│││081920號。105││日至85年9││││2地號土地│││年10月21日登記││月26日││├──┼─────┼───┼────┼───────┼──┼─────┼───┤│6│同上│陳美宏│445萬元│105年潮登字第│同上│86年2月1│潘坤樹││││││000000號。105││日至86年3│││││││年10月21日登記││月1日││├──┼─────┼───┼────┼───────┼──┼─────┼───┤│7│內埔鄉上龍│陳美宏│996萬元│105年潮登字第│同上│85年8月26│潘坤樹│││泉段324地│││081920號。105││日至85年9││││號土地│││年10月21日登記││月26日││├──┼─────┼───┼────┼───────┼──┼─────┼───┤│8│同上│陳美宏│445萬元│105年潮登字第│同上│86年2月1│潘坤樹││││││000000號。105││日至86年3│││││││年10月21日登記││月1日││├──┼─────┼───┼────┼───────┼──┼─────┼───┤│9│內埔鄉上龍│陳美宏│996萬元│105年潮登字第│同上│85年8月26│潘坤樹│││泉段325地│││081920號。105││日至85年9││││號土地│││年10月21日登記││月26日││├──┼─────┼───┼────┼───────┼──┼─────┼───┤│10│同上│陳美宏│445萬元│105年潮登字第│同上│86年2月1│潘坤樹││││││000000號。105││日至86年3│││││││年10月21日登記││月1日││├──┼─────┼───┼────┼───────┼──┼─────┼───┤│11│內埔鄉上龍│陳美宏│996萬元│105年潮登字第│同上│85年8月26│潘坤樹│││泉段326地│││081920號。105││日至85年9││││號土地│││年10月21日登記││月26日││├──┼─────┼───┼────┼───────┼──┼─────┼───┤│12│同上│陳美宏│445萬元│105年潮登字第│同上│86年2月1│潘坤樹││││││000000號。105││日至86年3│││││││年10月21日登記││月1日││├──┼─────┼───┼────┼───────┼──┼─────┼───┤│13│內埔鄉上龍│陳美宏│996萬元│105年潮登字第│同上│85年8月26│潘坤樹│││泉段326之│││081920號。105││日至85年9││││1地號土地│││年10月21日登記││月26日││├──┼─────┼───┼────┼───────┼──┼─────┼───┤│14│同上│陳美宏│445萬元│105年潮登字第│同上│86年2月1│潘坤樹││││││000000號。105││日至86年3│││││││年10月21日登記││月1日││├──┼─────┼───┼────┼───────┼──┼─────┼───┤│15│內埔鄉上龍│陳美宏│996萬元│105年潮登字第│同上│85年8月26│潘坤樹│││泉段326之│││081920號。105││日至85年9││││2地號土地│││年10月21日登記││月26日││├──┼─────┼───┼────┼───────┼──┼─────┼───┤│16│同上│陳美宏│445萬元│105年潮登字第│同上│86年2月1│潘坤樹││││││000000號。105││日至86年3│││││││年10月21日登記││月1日││├──┼─────┼───┼────┼───────┼──┼─────┼───┤│17│內埔鄉上龍│陳美宏│996萬元│105年潮登字第│同上│85年8月26│潘坤樹│││泉段327地│││081920號。105││日至85年9││││號土地│││年10月21日登記││月26日││├──┼─────┼───┼────┼───────┼──┼─────┼───┤│18│同上│陳美宏│445萬元│105年潮登字第│同上│86年2月1│潘坤樹││││││000000號。105││日至86年3│││││││年10月21日登記││月1日││├──┼─────┼───┼────┼───────┼──┼─────┼───┤│19│內埔鄉上龍│陳美宏│996萬元│105年潮登字第│同上│85年8月26│潘坤樹│││泉段9建號│││081920號。105││日至85年9││││建物│││年10月21日登記││月26日││├──┼─────┼───┼────┼───────┼──┼─────┼───┤│20│同上│陳美宏│445萬元│105年潮登字第│同上│86年2月1│潘坤樹││││││000000號。105││日至86年3│││││││年10月21日登記││月1日││└──┴─────┴───┴────┴───────┴──┴─────┴───┘