裁判字號：臺灣桃園地方法院107年壢簡字第2087號刑事判決
裁判日期：民國107年12月21日
裁判案由：毒品危害防制條例
臺灣桃園地方法院刑事簡易判決107年度壢簡字第2087號聲請人臺灣桃園地方檢察署檢察官被告蔡程旭（原名蔡志華）上列被告因毒品危害防制條例案件，經檢察官聲請以簡易判決處刑（107年度偵字第6143號），本院判決如下：
主文乙○○施用第二級毒品，累犯，處有期徒刑肆月，如易科罰金，以新台幣壹仟元折算壹日。
事實乙○○產生施用第二級毒品的犯罪意思，於民國107年8月5日晚間6時14分許為警採尿時回溯96小時內的某一時刻，在臺灣地區某處，以不詳之方式，非法施用第二級毒品甲基安非他命1次。
理由
一、被告於警局詢問否認於上述時、地有施用毒品的行為，答辯表示：我最後1次施用毒品是在107年7月中旬某日，且最近有服用蕁麻疹的藥物等等。經過本院調查認定結果：
（一）被告於107年8月5日晚間6時14分許為警採集尿液經台灣檢驗科技股份有限公司用EIA酵素免疫分析法做初步檢驗，再用GC/MS氣相層析/質譜儀法做確認檢驗結果，安非他命類呈陽性反應，有卷內桃園市政府警察局中壢分局真實姓名與尿液、毒品編號對照表、列管毒品人口尿液檢體採集送驗紀錄表、勘驗採證同意書、台灣檢驗科技股份有限公司濫用藥物檢驗報告各1份可以佐證。依照行政院衛生署藥物食品檢驗局81年2月8日81藥檢壹字第001156號函的意見：甲基安非他命經施用進入人體後，經人體代謝作用，約百分之70於24小時內自尿中排出，約百分之90於96小時內自尿中排出，最長可能不會超過4日。另外，行政院衛生署管制藥品管理局93年11月2日管檢字第0930010499號函也表示：施用甲基安非他命的代謝最先是去N-甲基（N-demethylation）形成安非他命，而施用甲基安非他命後，在正常尿液PH值情況下，24小時內，有43％服用劑量以甲基安非他命原態排出；施用安非他命後，其尿液不致檢出甲基安非他命陽性反應，而施用甲基安非他命後，其尿液可檢出甲基安非他命和其代謝物安非他命成分。本件被告為警採集的尿液經檢驗後既然檢驗出安非他命、甲基安非他命成分，已經可以認定被告應該有於107年
8月5日晚間6時14分許為警採尿前回溯96小時期間內某一時刻有施用甲基安非他命。被告空言否認，自然不可採信。
（二）至於被告雖另稱最近有服用蕁麻疹藥物，但是被告並未提出其所稱服用藥物之販售藥局之地址及名稱，亦未能具體敘明係服用何種藥物，以供查證，其辯解已經難以採信；更何況安非他命、甲基安非他命是國內禁止醫療使用之第二級毒品，故經衛生福利部核可上市之藥品均不含安非他命及甲基安非他命，已多次經衛生福利部食品藥物管理署多次函釋（如衛生福利部食品藥物管理署104年8月21日
FDA管字第1049905514號函），縱被告於採尿前確曾服用蕁麻疹藥品，亦不致使其尿液檢驗結果呈甲基安非他命陽性反應。故被告上開所辯，顯係卸責之詞，不可採信。
（三）依毒品危害防制條例第23條第2項規定；觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，5年內再犯毒品危害防制條例第10條之罪者，檢察官或少年法院（地方法院少年法庭）應依法追訴或裁定交付審理。被告本案施用毒品犯行是在前次觀察、勒戒執行完畢5年內再犯，所以檢察官起訴，是符合法律規定。
（四）本案事證已經明確，被告犯行足以認定。
二、論罪科刑
（一）甲基安非他命為毒品危害防制條例第2條第2項第2款所列第二級毒品。被告的行為，是構成毒品危害防制條例第10條第2項的施用第二級毒品罪。
（二）被告施用第二級毒品前後，雖有持有所施用的第二級毒品的行為，但是施用毒品的主要行為構成要件，必然會實現持有毒品的構成要件，所以僅適用較重的施用毒品行為構成要件即可，較輕的持有毒品行為構成要件，在評價上則被施用毒品行為吸收，不另外成立持有毒品罪。
（三）被告前因公共危險案件，經本院判處徒刑確定，而於104年12月19日因徒刑執行完畢出監，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1份在卷可以參考，被告於徒刑執行完畢5年以內，故意再犯本件有期徒刑以上之罪，為累犯，應依刑法第47條第1項加重其刑。
（四）量刑部分，考量行為人對犯罪所負的責任（也就是刑罰必須依照責任的輕重而為科處），審酌被告前經觀察、勒戒，卻還是無法戒除毒癮，又再犯本件施用第二級毒品罪，有相當惡性，但考量本次施用毒品的犯罪情節並非嚴重，而且施用毒品屬於傷害自己的行為，另外斟酌被告的犯罪後態度、智識程度、經濟狀況等一切情狀，量處如主文所示之刑，並宣告易科罰金的折算標準。
三、應適用的法條：依刑事訴訟法第449條第1項前段、第3項，直接用簡易判決處刑如主文所示之刑。
四、如不服本判決，應於判決送達後10日內，向本院提出上訴狀（應附繕本），上訴於本院合議庭。
本案經檢察官甲○○聲請簡易判決處刑。
中華民國107年12月21日
刑事第七庭法官鄭吉雄以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於判決送達後10日內向本院提出上訴狀（應附繕本）。
書記官趙芳媞中華民國107年12月21日附錄論罪科刑法條：
毒品危害防制條例第10條施用第一級毒品者，處6月以上5年以下有期徒刑。
施用第二級毒品者，處3年以下有期徒刑。