最高法院109年度台上字第1048號刑事判決

裁判字號：最高法院109年台上字第1048號刑事判決

裁判日期：民國109年03月05日

裁判案由：加重詐欺等罪

最高法院刑事判決109年度台上字第1048號上訴人臺灣高等檢察署臺南檢察分署檢察官劉榮堂被告鍾孟澄上列上訴人因被告加重詐欺等罪案件，不服臺灣高等法院臺南分院中華民國108年4月18日第二審判決（108年度上訴字第134號；起訴案號：臺灣嘉義地方檢察署107年度偵字第7091、7092、70
93號），提起上訴，本院判決如下：
主文原判決關於附表一編號2之加重詐欺罪（想像競合參與犯罪組織罪）部分撤銷，發回臺灣高等法院臺南分院。
其他上訴駁回。
理由
甲、撤銷發回部分
一、本件原判決撤銷第一審關於其附表一編號2部分，分別論處被告甲○○以三人以上共同詐欺取財罪刑，及組織犯罪防制條例第3條第1項後段參與犯罪組織罪刑（諭知刑前強制工作），改判僅論處甲○○以三人以上共同詐欺取財罪刑（想像競合組織犯罪防制條例第3條第1項後段參與犯罪組織罪）。
固非無見。
二、惟查：行為人以一行為觸犯組織犯罪防制條例第3條第1項後段之參與犯罪組織罪，及刑法第339條之4第1項第2款之加重詐欺取財罪，依刑法第55條前段規定從一重之加重詐欺取財罪處斷而為科刑時，應視其行為之嚴重性、表現之危險性、對於未來行為之期待性，以及所採措施與預防矯治目的所需程度，於有預防矯治其社會危險性之必要，且符合比例原則之範圍內，由法院依組織犯罪防制條例第3條第3項規定，一併宣告刑前強制工作，乃本院最近所持之見解（本院108年度台上大字第2306號）。
我國現行刑法採刑罰與保安處分雙軌制，二者雖均具有干預人民自由基本權之性質，而應受比例原則之規範，惟所肩負之任務，並不相同。刑罰置重於對犯罪之應報，審酌過去行為已發生之惡害，須謹守罪責原則；保安處分側重在改善行為人潛在之危險性格，協助行為人再社會化，則係考量將來行為人可能之危險性，須注意手段合目的性，係刑罰之補充。尤其，保安處分中之強制工作，針對嚴重職業性犯罪、欠缺正確工作觀念，或無正常工作，因而犯罪者，強制其從事勞動，冀學習一技之長，俾達其日後重返社會，能適應社會生活之目的。
而對參與犯罪組織及加重詐欺取財等罪之想像競合犯，有無命強制工作之必要，應審酌：本案行為是否屬以反覆從事同種類行為為目的，且犯罪所得係行為人恃為生活重要資源之常業性犯罪，而具有行為嚴重性；行為人過去有無參與犯罪組織、加重詐欺或與之具同質性之少年非行，或刑事前科紀錄，其發生之次數、密度等，是否彰顯行為人表現之危險性；行為人之生活能力、學識、職業經驗，是否足資為其復歸社會後，重營正常生活之基礎，助其檢束前非，而對其未來行為之改善具有期待可能性等情，予以綜合判斷。
基於強制工作等保安處分，旨在彌補刑罰無法充分發揮、改善，行為人個人潛在危險性格之功能，造成犯罪防制網絡之破口；是以制裁犯罪之手段，關於刑罰與保安處分二者之選擇、取捨，屬立法範疇，雖我國立法者，未就加重詐欺罪設有強制工作特別規定；然於上開犯罪行為人而言，所犯2罪既依想像競合犯規定，從較重之加重詐欺罪處斷，援引本院上開見解，裁量應否適用組織犯罪防制條例規定，對被告諭知強制工作時，允宜考量強制工作之保安處分性質，僅屬刑罰之補充，審慎為之，以避免重疊而流於嚴苛。
原審未及援引本院上開見解，仍以被告雖構成組織犯罪防制條例之罪名，但既從一重處斷，論以刑法加重詐欺罪，自不容任意割裂而適用不同之法律為由，乃未依上揭條例諭知強制工作，因欠充分評價及說明判斷理由，仍屬適用法則不當，且有理由不備之違法。檢察官上訴意旨，執以指摘原判決此部分違背法令，即非全然無據，且影響於事實之確定，本院無可據以為裁判，應認原判決此部分有發回更審之原因。
乙、上訴駁回部分
一、按上訴得對於判決之一部為之，未聲明一部者，視為全部上訴；又第三審上訴書狀，應敘述上訴之理由，其未敘述者，得於提起上訴後10日內補提理由書於原審法院，已逾上述期間，而於第三審法院未判決前仍未提出上訴理由書狀者，第三審法院應以判決駁回之，刑事訴訟法第348條第1項、第
382條第1項、第395條後段，規定甚明。
二、上訴人不服原判決，提起上訴，未聲明一部上訴，依上揭說明，當視為全部上訴；然稽諸其上訴狀，除前揭撤銷發回之附表一編號2加重詐欺（想像競合參與犯罪組織罪）外，其餘加重詐欺6罪部分，並未敘述理由，迄今逾期已久，於本院未判決前，仍未提出，依上開規定，其就此部分之上訴，自非合法，應予駁回。
據上論結，應依刑事訴訟法第395條後段、第397條、第401條，判決如主文。
中華民國109年3月5日
最高法院刑事第三庭
審判長法官洪昌宏
法官李錦樑法官蔡彩貞法官吳淑惠法官林孟宜本件正本證明與原本無異
書記官中華民國109年3月16日