裁判字號：臺灣高等法院98年抗字第1080號刑事裁定
裁判日期：民國98年10月29日
裁判案由：聲請定其應執行刑
臺灣高等法院刑事裁定98年度抗字第1080號抗告人即受刑人甲○○
國民（現於臺灣臺東泰源技能訓練所執行中）上列抗告人因聲請定其應執行刑案件，不服臺灣臺北地方法院中華民國98年9月25日裁定（98年度聲字第2380號），提起抗告，本院裁定如下：
主文抗告駁回。
理由
一、原裁定意旨略以：抗告人即受刑人甲○○因違反毒品危害防制條例等罪，經臺灣士林地方法院、臺灣板橋地方法院及本院先後判處如附表所示之刑（詳如附表所示），均分別確定在案，有各該判決書及本院被告前案紀錄表各1份在卷可參。檢察官聲請定其應執行之刑為正當，應定其應執行之刑，爰定其應執行之刑有期徒刑10年等語。
二、抗告意旨則以：刑法第56條連續犯之規定，已於94年2月2日修正公布刪除，並於95年7月1日施行，而連續犯之所以廢除，係因實務界對於「同一罪名」認定過寬，且在採證上寬鬆，致過度擴張連續犯概念，造成不公現象，於修正後，過去視為連續犯之犯罪，回歸數罪併罰之處罰，藉此維護罪刑之公平性，因此刑法修正後，多次施行毒品之案件，採一罪一罰，始符立法本旨，惟獨對犯竊盜案件有欠公允之處，如販賣毒品案件，被告所犯5次販賣行為，依次判刑15年，定其應執行刑大約定為18年6月，又如「強盜案件」，所犯普通強盜罪6次，分別判刑5年6月，定其應執行刑為6年6月左右，而竊盜案件則無此優遇，如抗告人所犯16次竊盜案件，其中5次竊盜行為，計判處有期徒刑5年3月另帶保安處分、強制工作3年；4次竊盜犯行，各判刑有期徒刑4月至10月不等；6次竊盜犯行，各判處有期徒刑3月至10月，合併定執行刑為有期徒刑10年，兩者待遇何止天壤之別，其不公之處昭然可見，爰依法提起抗告云云。
三、本院查：㈠按裁判確定前犯數罪者，併合處罰之，有2裁判以上者，依
刑法第51條之規定，定其應執行之刑，同法第50條、第53條分別定有明文。次按法院就自由裁量權之行使，除不得逾越法律所規定範圍之外部性界限外，另應受比例原則、公平正義原則之規範，謹守法律秩序之理念，體察法律之規範目的，使其結果實質正當，合於裁量之內部性界限，俾與立法本旨相契合。刑法第51條第5款規定數罪併罰，宣告多數有期徒刑者，應於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其應執行之刑期，但不得逾30年，其就數罪併罰，固非採併科主義，而係採限制加重主義，就俱發各罪中，以最重之宣告刑為基礎，由法院參酌他罪之宣告刑，裁量加重定之，且不得逾法定之30年最高限制，此即外部性界限。法院為裁判時，二者均不得有所踰越。在數罪併罰，有二裁判以上，定其應執行之刑時，固屬於法院自由裁量之事項，然仍應受前揭外部性界限及內部性界限之拘束（最高法院94年度台非字第233號判決、96年度台上字第7583號判決、97年度台上字第2017號判決參照）。
㈡本件抗告人所犯如附表編號1至18所示之罪，分別經臺灣士
林地方法院、臺灣板橋地方法院及本院先後判處如附表所示之刑（詳如附表所示），均分別確定，有各該判決書及本院被告前案紀錄表各1份在卷可稽。又抗告人所犯如附表編號1至14所示之罪曾經臺灣臺北地方法院以98年度聲字第1237號裁定定其應執行有期徒刑8年10月；如附表編號15至17所示3罪，曾經臺灣板橋地方法院以97年度易字第2723號、第2724號、第2726號判決定其應執行有期徒刑1年；如附表編號18所示1罪，則經臺灣臺北地方法院判處有期徒刑4月。原裁定定其應執行之刑有期徒刑10年，既未逾越自由裁量之內部限制及外部限制，亦未過苛，洵屬適當。抗告人徒以無關之他案任指原裁定違反公平原則，顯非可採。
㈢抗告意旨另以原裁定漏未將97年度執更投字第1693號執行指
揮書所載之竊盜等4罪併合處罰云云，惟抗告人所述前開未聲請合併定應執行刑之罪，既未經檢察官向原審聲請合併定應執行之刑，原審自無從合併定其應執行之刑，此部分如合於數罪併罰之規定，要屬應否另行聲請合併定執行刑問題，抗告人據此指摘原裁定不當，亦非可採。
㈣綜上所述，原裁定依檢察官之聲請，就如附表編號1至18所示之罪合併定應執行之刑有期徒刑10年，並無違法或不當。
抗告人猶執前詞提起本件抗告，為無理由，應予駁回。
四、據上論結，應依刑事訴訟法第412條，裁定如主文。中華民國98年10月29日
刑事第七庭審判長法官陳晴教
法官游紅桃法官楊智勝以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後五日內向本院提出抗告狀。
書記官林桂玉中華民國98年11月2日附表：
┌─────┬──────────┬──────────┬──────────┐│編號│⒈│⒉│⒊│├─────┼──────────┼──────────┼──────────┤│罪名│毒品危害防制條例│搶奪│竊盜│├─────┼──────────┼──────────┼──────────┤│宣告刑│有期徒刑6月│有期徒刑10月│有期徒刑8月│├─────┼──────────┼──────────┼──────────┤│犯罪日期│96年11月22日│97年4月20日│97年4月17日││││││├─────┼──────────┼──────────┼──────────┤│偵查（自訴│臺灣士林地方法院檢察│臺灣板橋地方法院檢察│臺灣板橋地方法院檢察││）機關年度│署96年度毒偵字第2673│署97年度偵字第13070│署97年度偵字第13070││及案號│號│號│號│├─┬───┼──────────┼──────────┼──────────┤│最│法院│臺灣士林地方法院│臺灣板橋地方法院│臺灣板橋地方法院院││││││││後├───┼──────────┼──────────┼──────────┤│事│案號│97年度湖簡字第87號│97年度訴字第2573號│97年度訴字第2573號││實││││││審├───┼──────────┼──────────┼──────────┤││判決日│97年7月11日│97年8月5日│97年8月5日│││期││││├─┼───┼──────────┼──────────┼──────────┤│確│法院│臺灣士林地方法院│臺灣高等法院│臺灣高等法院││定├───┼──────────┼──────────┼──────────┤│判│案號│97年度湖簡字第87號│97年度上訴字第4175號│97年度上訴字第4175號││決││││││├───┼──────────┼──────────┼──────────┤││判決確│97年8月4日│97年11月27日│97年11月27日│││定日期││││├─┴───┼──────────┼──────────┼──────────┤│備註│士林地檢97年度執字第│板橋地檢97年度執字第│板橋地檢97年度執字第│││6011號│18193號│18193號│└─────┴──────────┴──────────┴──────────┘┌──────────┬──────────┬──────────┐│⒋│⒌│⒍│├──────────┼──────────┼──────────┤│竊盜│竊盜│竊盜│├──────────┼──────────┼──────────┤│有期徒刑7月│有期徒刑4月│有期徒刑10月│├──────────┼──────────┼──────────┤│97年4月21日│97年4月22日│97年1月18日│││││├──────────┼──────────┼──────────┤│臺灣板橋地方法院檢察│臺灣板橋地方法院檢察│臺灣臺北地方法院檢察││署97年度偵字第13070│署97年度偵字第13070│署97年度偵字第4074號││號│號││├──────────┼──────────┼──────────┤│臺灣板橋地方法院│臺灣板橋地方法院│臺灣臺北地方法院│├──────────┼──────────┼──────────┤│97年度訴字第2573號│97年度訴字第2573號│97年度易字第2015號│││││├──────────┼──────────┼──────────┤│97年8月5日│97年8月5日│97年11月28日│││││├──────────┼──────────┼──────────┤│臺灣高等法院│臺灣高等法院│臺灣臺北地方法院│├──────────┼──────────┼──────────┤│97年度上訴字第4175號│97年度上訴字第4175號│97年度易字第2015號│││││├──────────┼──────────┼──────────┤│97年11月27日│97年11月27日│97年12月29日│││││├──────────┼──────────┼──────────┤│板橋地檢97年度執字第│板橋地檢97年度執字第│臺北地檢98年度執字第││18193號│18193號│258號│└──────────┴──────────┴──────────┘┌──────────┬──────────┬──────────┐│⒎│⒏│⒐│├──────────┼──────────┼──────────┤│竊盜│竊盜│竊盜│├──────────┼──────────┼──────────┤│有期徒刑10月│有期徒刑10月│有期徒刑1年│├──────────┼──────────┼──────────┤│97年1月19日│97年1月19日│96年12月1日│││││├──────────┼──────────┼──────────┤│臺灣臺北地方法院檢察│臺灣臺北地方法院檢察│臺灣臺北地方法院檢察││署97年度偵字第4074號│署97年度偵字第4074號│署97年度偵字第12566││││號│├──────────┼──────────┼──────────┤│臺灣臺北地方法院│臺灣臺北地方法院│臺灣臺北地方法院│├──────────┼──────────┼──────────┤│97年度易字第2015號│97年度易字第2015號│97年度易字第2777號│││││├──────────┼──────────┼──────────┤│97年11月28日│97年11月28日│97年11月21日│││││├──────────┼──────────┼──────────┤│臺灣臺北地方法院│臺灣臺北地方法院│臺灣臺北地方法院│├──────────┼──────────┼──────────┤│97年度易字第2015號│97年度易字第2015號│97年度易字第2777號│││││├──────────┼──────────┼──────────┤│97年12月29日│97年12月29日│98年2月6日│││││├──────────┼──────────┼──────────┤│臺北地檢98年度執字第│臺北地檢98年度執字第│臺北地檢98年度執保字││258號│258號│第46號│└──────────┴──────────┴──────────┘┌──────────┬──────────┬──────────┐│⒑│⒒│⒓│├──────────┼──────────┼──────────┤│竊盜│竊盜│竊盜│├──────────┼──────────┼──────────┤│有期徒刑1年│有期徒刑1年│有期徒刑1年│├──────────┼──────────┼──────────┤│97年1月1日│97年1月3日│97年1月13日│││││├──────────┼──────────┼──────────┤│臺灣臺北地方法院檢察│臺灣臺北地方法院檢察│臺灣臺北地方法院檢察││署97年度偵字第12566│署97年度偵字第12566│署97年度偵字第12566││號│號│號│├──────────┼──────────┼──────────┤│臺灣臺北地方法院│臺灣臺北地方法院│臺灣臺北地方法院│├──────────┼──────────┼──────────┤│97年度易字第2777號│97年度易字第2777號│97年度易字第2777號│││││├──────────┼──────────┼──────────┤│97年11月21日│97年11月21日│97年11月21日│││││├──────────┼──────────┼──────────┤│臺灣臺北地方法院│臺灣臺北地方法院│臺灣臺北地方法院│├──────────┼──────────┼──────────┤│97年度易字第2777號│97年度易字第2777號│97年度易字第2777號│││││├──────────┼──────────┼──────────┤│98年2月6日│98年2月6日│98年2月6日│││││├──────────┼──────────┼──────────┤│臺北地檢98年度執保字│臺北地檢98年度執保字│臺北地檢98年度執保字││第46號│第46號│第46號│└──────────┴──────────┴──────────┘┌──────────┬──────────┬──────────┐│⒔│⒕│⒖│├──────────┼──────────┼──────────┤│竊盜│贓物│竊盜│├──────────┼──────────┼──────────┤│有期徒刑1年│有期徒刑3月│有期徒刑3月│├──────────┼──────────┼──────────┤│97年1月29日│97年3月4日至97年3月1│96年7月23日│││8日間某時││├──────────┼──────────┼──────────┤│臺灣臺北地方法院檢察│臺灣臺北地方法院檢察│臺灣板橋地方法院檢察││署97年度偵字第12566│署97年度偵字第12566│署96年度偵字第20720││號│號│號│├──────────┼──────────┼──────────┤│臺灣臺北地方法院│臺灣臺北地方法院│臺灣板橋地方法院│├──────────┼──────────┼──────────┤│97年度易字第2777號│97年度易字第2777號│97年度易字第2723、27││││24、2726號│├──────────┼──────────┼──────────┤│97年11月21日│97年11月21日│97年11月24日│││││├──────────┼──────────┼──────────┤│臺灣臺北地方法院│臺灣臺北地方法院│臺灣板橋地方法院│├──────────┼──────────┼──────────┤│97年度易字第2777號│97年度易字第2777號│97年度易字第2723、27││││24、2726號│├──────────┼──────────┼──────────┤│98年2月6日│98年2月6日│98年3月5日│││││├──────────┼──────────┼──────────┤│臺北地檢98年度執保字│臺北地檢98年度執保字│臺北地檢98年度執助字││第46號│第46號│第1182號│└──────────┴──────────┴──────────┘┌──────────┬──────────┬──────────┐│⒗│⒘│⒙│├──────────┼──────────┼──────────┤│竊盜│偽造文書│贓物│├──────────┼──────────┼──────────┤│有期徒刑8月│有期徒刑2月│有期徒刑4月│├──────────┼──────────┼──────────┤│96年10月12日│96年10月11日│97年4月13日│││││├──────────┼──────────┼──────────┤│臺灣板橋地方法院檢察│臺灣板橋地方法院檢察│臺灣臺北地方法院檢察││署96年度偵字第20720│署96年度偵字第20720│署98年度偵字第2253號││號│號││├──────────┼──────────┼──────────┤│臺灣板橋地方法院│臺灣板橋地方法院│臺灣臺北地方法院│├──────────┼──────────┼──────────┤│97年度易字第2723、27│97年度易字第2723、27│98年度簡字第1631號││24、2726號│24、2726號││├──────────┼──────────┼──────────┤│97年11月24日│97年11月24日│98年4月30日│││││├──────────┼──────────┼──────────┤│臺灣板橋地方法院│臺灣板橋地方法院│臺灣臺北地方法院│├──────────┼──────────┼──────────┤│97年度易字第2723、27│97年度易字第2723、27│98年度簡字第1631號││24、2726號│24、2726號││├──────────┼──────────┼──────────┤│98年3月5日│98年3月5日│98年6月15日│││││├──────────┼──────────┼──────────┤│臺北地檢98年度執助字│臺北地檢98年度執助字│臺北地檢98年度執字第││第1182號│第1182號│4194號│└──────────┴──────────┴──────────┘