臺灣臺南地方法院刑事判決
109年度訴字第734號
公訴人臺灣臺南地方檢察署檢察官
被告郭成峻
何硯萱
上列被告之
共同
選任辯護人 高華陽 律師
上列被告因違反商業會計法等案件，經檢察官追加起訴（109年度偵字第1416號、109年度偵字第1819號、109年度偵字第2005號、109年度偵字第2437號、109年度偵字第2441號、109年度偵字第2442號、109年度偵字第2543號、109年度偵字第8433號），本院判決如下：
主文
庚○○犯如附表一、二所示之罪，各處如附表一、二所示之刑。應執行有期徒刑壹年拾月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。
庚○○其餘被訴部分（即附表六）無罪。
丙○○犯如附表一、二所示之罪，各處如附表一、二所示之刑。應執行有期徒刑壹年拾月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。緩刑貳年，並應自本判決確定之日起壹年內向國庫支付新臺幣伍萬元。
丙○○其餘被訴部分（即附表六）無罪。
事實
一、庚○○係址設臺南市○○區○○街0號瑞展國際開發有限公司（以下簡稱瑞展公司）及鴻江國際開發有限公司（以下簡稱鴻江公司）之登記負責人，係商業會計法所稱之商業負責人；丙○○為瑞展、鴻江公司之會計，係商業會計法所稱之經辦會計人員，其等均負有據實製作會計憑證之義務；乙○○（另行審結）係址設臺南市○○區○○路0段000號2至4樓之名曜聯合會計師事務所（以下簡稱名曜會計師事務所）之主持會計師；甲○○（另行審結）係址設臺南市○○區○○路0段000號2至4樓之名曜聯合會計師事務所（以下簡稱名曜會計師事務所）之經理及業務，瑞展公司、鴻江公司之會計記帳、申報稅捐等業務，均委由名曜會計師事務所處理，乙○○係商業會計法所稱之依法受託代他人處理會計事務之人。
二、詎庚○○、丙○○計畫以虛開統一發票或以如附表一、二所示之公司相互循環開立統一發票之方式虛增瑞展公司、鴻江公司之營業額，或由庚○○、丙○○、甲○○與乙○○共同謀議，由庚○○支付銷售額之0.75％佣金與甲○○，共謀為下列行為：
(一)庚○○、丙○○、甲○○、乙○○（乙○○僅涉及附表一㈠所示瑞展公司開立不實統一發票予正州公司部分）均明知瑞展公司未於如附表一所示之各申報營業稅期別期間，銷貨與如附表一所示各營業人，庚○○與丙○○共同，或其等與甲○○共同，或其等與甲○○、乙○○共同基於填製不實會計憑證、幫助他人逃漏營業稅之犯意聯絡（各罪之共犯關係如附表一所示），由丙○○自行或甲○○於如附表一所示之各營業稅申報期別內，指示不知情之名曜會計師事務所人員，以瑞展公司之名義填製各期所示不實銷貨事項於附表一所示之統一發票而填製不實會計憑證，並分別交與如附表一所示各營業人充作其等各稅期營業稅之進項憑證，使如附表一所示各營業人於各稅期內持向稅捐稽徵機關申報扣抵各稅期之營業稅，以此不正當方法幫助如附表一㈠所示各營業人逃漏如附表一㈠所示之營業稅，惟附表一㈡部分未發生實質逃漏營業稅之結果（發票日期、取具發票之營業人、發票字軌、銷售額及幫助逃漏營業稅額均詳如附表一所示）。
(二)庚○○、丙○○、甲○○、乙○○（乙○○僅涉及附表二㈠所示鴻江公司開立不實統一發票予盛豐公司部分）均明知鴻江公司未於如附表二所示之各申報營業稅期別期間，銷貨與如附表二所示各營業人，庚○○與丙○○共同，或其等與甲○○共同，或其等與甲○○、乙○○共同基於填製不實會計憑證、幫助他人逃漏營業稅之犯意聯絡（各罪之共犯關係如附表二所示），由丙○○自行或甲○○於如附表二所示之各營業稅申報期別內，指示不知情之名曜會計師事務所人員，以鴻江公司之名義填製各期所示不實銷貨事項於附表二所示之統一發票而填製不實會計憑證，並分別交與如附表二所示各營業人充作其等各稅期營業稅之進項憑證，使如附表二所示各營業人於各稅期內持向稅捐稽徵機關申報扣抵各稅期之營業稅，以此不正當方法幫助如附表二㈠所示各營業人逃漏如附表二㈠所示之營業稅，惟附表二㈡部分未發生實質逃漏營業稅之結果（發票日期、取具發票之營業人、發票字軌、銷售額及幫助逃漏營業稅額均詳如附表二所示）。
二、案經立新公司告訴暨財政部南區國稅局告發、法務部調查局臺南市調查處移送臺灣臺南地方檢察署檢察官偵查後追加起訴。
理由
甲、有罪部分：
壹、證據能力部分：
一、被告以外之人於審判外之陳述，雖不符刑事訴訟法第159條之1、159條之2、159條之3、159條之4等規定，而經當事人於審判程序同意作為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況，認為適當者，亦得為證據。當事人、代理人或辯護人於法院調查證據時，知有第159條第1項不得為證據之情形，而未於言詞辯論終結前聲明異議者，視為有前項之同意，刑事訴訟法第159條之5定有明文。本案當事人及辯護人就下述供述證據方法之證據能力，於言詞辯論終結前均同意作為證據使用，而經本院審酌各該證據方法之作成時，並無其他不法之情狀，均適宜為本案之證據，依刑事訴訟法第159條之5之規定，有證據能力。
二、其餘資以認定本案犯罪事實之非供述證據，亦查無違反法定程序取得之情形，依刑事訴訟法第158條之4反面規定，應具證據能力。
貳、實體部分：
一、上開犯罪事實，業據被告庚○○、丙○○於警詢、偵查及本院準備程序及審理時均坦承不諱(相關卷頁詳附表三所示)，並有如附表三所示之供述證據及非供述證據在卷可按，足認被告等人之自白應與事實相符，堪以採信。
二、新舊法比較：
行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2條第1項定有明文。被告行為後，稅捐稽徵法第43條規定，於110年12月17日修正公布，並自同年月19日生效施行：修正前稅捐稽徵法第43條規定：「教唆或幫助犯第41條或第42條之罪者，處3年以下有期徒刑、拘役或科新臺幣6萬元以下罰金（第1項）。稅務人員、執行業務之律師、會計師或其他合法代理人犯前項之罪者，加重其刑至二分之一（第2項）。稅務稽徵人員違反第33條規定者，處1萬元以上5萬元以下罰鍰（第3項）」；修正後則規定：「教唆或幫助犯第41條或第42條之罪者，處3年以下有期徒刑，併科新臺幣100萬元以下罰金（第1項）。稅務人員、執行業務之律師、會計師或其他合法代理人犯前項之罪者，加重其刑至二分之一（第2項）。稅務稽徵人員違反第33條第1項規定者，處新臺幣3萬元以上15萬元以下罰鍰（第3項）」。新法除提高併科罰金之數額，就該條第1項部分並將過往選科罰金之立法模式，改為應併科罰金。綜合比較新舊法結果，修正後之規定，並未較有利於被告，是依刑法第2條第1項前段規定，就被告本案犯行，自應適用被告行為時即修正前之稅捐稽徵法第43條第1項規定。至稅捐稽徵法第43條前次固於103年6月4日公布施行，並於同年月6日生效，經比較新舊法後，新法僅刪除「除觸犯刑法者移送法辦外」，僅為文字條項之異動，該次修正不涉及刑罰法律所定要件之變動，不屬於刑法第2條所指之法律變更，自無新舊法比較之問題，附此敘明。
三、論罪科刑：
(一)按商業會計法所稱之商業會計憑證，分為原始憑證及記帳憑證，所謂原始憑證，係指證明事項之經過，而為造具記帳憑證所根據之憑證，計有外來憑證、對外憑證、內部憑證三類。其中記帳憑證則係指證明處理會計事項人員之責任而為記帳所根據之憑證而言，有收入傳票、支出傳票及轉帳傳票三類，此觀諸商業會計法第15、16、17條之規定自明。又按營利事業銷貨統一發票，係營業人依營業稅法規定於銷售貨物或勞務時，開立並交付予買受人之交易憑證，足以證明會計事項之經過，應屬商業會計法第15條第1款所稱之原始憑證，屬商業會計憑證之一種（最高法院87年度台非字第389號判決參照）。統一發票乃證明事項之經過而為造具記帳憑證所根據之原始憑證，商業負責人如明知為不實之事項，而
開立不實之統一發票，係犯商業會計法第71條第1款之以明
知為不實之事項而填製會計憑證罪，該罪為刑法第215條業
務上登載不實文書罪之特別規定，依特別法優於普通法之原
則，自應優先適用，無論以刑法第215條業務上登載不實文
書罪之餘地（最高法院87年度台上字第11號、92年度台上字第6792號、94年度台非字第98號判決意旨參照）。又稅捐稽徵法第43條第1項雖為一獨立之犯罪型態，為獨立之處罰規定，此所謂幫助，乃犯罪之特別構成要件，有別於刑法上之幫助犯，並非逃漏稅捐者之從犯。故如二人以上者同犯該條之罪，應不排除共同正犯之適用（最高法院99年度台上字第2159號判決意旨參照）。
(二)核被告庚○○係瑞展公司、鴻江公司之登記負責人，屬商業會計法所規定之商業負責人；被告丙○○係瑞展公司、鴻江公司之會計人員，係該等公司之經辦會計人員，其等就附表一㈠、附表二㈠所為，均係犯商業會計法第71條第1款之填製不實會計憑證罪、修正前稅捐稽徵法第43條第1項之幫助他人逃漏稅捐罪；就附表一㈡、附表二㈡所為，均係犯商業會計法第71條第1款之填製不實會計憑證罪。因商業會計法第71條第1款之罪原即含有業務上登載不實之本質，如前所述，即不另論刑法第215條之業務上登載不實文書罪。
(三)被告2人就附表一、二所示之填製不實會計憑證及附表一㈠、附表二㈠所示之幫助他人逃漏稅捐等犯行，與同案被告甲○○、乙○○（附表一㈠1、2有關正州公司取具、附表二㈠1、2有關盛豐公司取具部分）有犯意聯絡及行為分擔，為共同正犯。被告2人就附表一、二所示之填製不實會計憑證、幫助他人逃漏稅捐犯行，係利用不知情之名曜會計師事務所人員為之，為間接正犯。
(四)又按營業稅之申報，依加值型及非加值型營業稅法第35條第1項明定，營業人除同法另有規定外，不論有無銷售額，應以每兩月為1期，於次期開始15日內，向主管稽徵機關申報。而每年申報時間，依加值型及非加值型營業稅法施行細則第38條之1第1項規定，應分別於每年1月、3月、5月、7月、9月、11月之15日前向主管稽徵機關申報上期之銷售額、應納或溢付營業稅額。是每期營業稅申報，於各期申報完畢即已結束，以「一期」作為認定逃漏營業稅次數之計算，區別不難，獨立性亦強（最高法院101年度台上字第4362號判決可資參照）。是以被告2人就附表一、二所示各稅期，以瑞展公司、鴻江公司實際並無銷貨予附表一、二所示之公司之事實卻填製同一公司之多張不實統一發票，幫助附表一㈠、附表二㈠所示之不同公司逃漏稅捐，於該稅期內之數次舉動，均為實現單一目的所為，應認定為接續犯之單一法律行為，均僅論以一罪。又被告2人就附表一㈠、二㈠所示不同稅期、附表一㈠所示同一稅期開立不實統一發票予數公司所犯上開二罪，就行為外觀而言，客觀上已有局部之重合，可認被告2人均係基於同一犯罪故意，而實行一個犯罪行為，屬一行為觸犯數罪名，為想像競合犯，應依刑法第55條之規定，從法定刑較重之商業會計法第71條第1款之填製不實會計憑證罪處斷。
(五)被告2人所犯如附表一、二所示之罪，均犯意各別，應予分論併罰（罪數詳如附表八所示）。
(六)被告庚○○於本案構成累犯但不予加重其刑：
1.按法院於審酌被告是否適用累犯規定而加重其刑時，訴訟程序上應先由檢察官就前階段被告構成累犯之事實，以及後階段應加重其刑之事項，主張並具體指出證明方法後，法院才需進行調查與辯論程序，而作為是否加重其刑之裁判基礎。前階段構成累犯事實為檢察官之實質舉證責任，後階段加重量刑事項為檢察官之說明責任，均應由檢察官分別負主張及具體指出證明方法之責。倘檢察官未主張或具體指出證明方法時，可認檢察官並不認為被告構成累犯或有加重其刑予以延長矯正其惡性此一特別預防之必要，且為貫徹舉證責任之危險結果所當然，是法院不予調查，而未論以累犯或依累犯規定加重其刑，即難謂有應調查而不予調查之違法（最高法院刑事大法庭110年度台上大字第5660號裁定意旨參照）。
2.本案公訴人以被告庚○○前因公共危險案件，經本院以103年度交簡字第2582號簡易判決判處有期徒刑3月確定，於103年10月27日執行完畢等情，有臺灣臺南地方檢察署刑案資料查註紀錄表可佐，主張被告庚○○於附表一㈠2至17、㈡7至20、附表二㈠4至8、附表二㈡所示犯行，係於受徒刑之執行完畢5年以內故意再犯有期徒刑以上之罪，構成刑法笫47條所規定之累犯，應予以加重其刑等語，而就被告庚○○構成累犯之前案犯罪紀錄，亦有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可按，復經本院於審理時提示被告之刑案資料查註紀錄表及前案紀錄表予被告庚○○及檢察官表示意見，被告庚○○並表示沒有意見等語，則關於被告庚○○構成累犯之事實既已經本院進行調查、辯論程序，自可作為本院是否對被告庚○○加重其刑之裁判基準。
3.其次，公訴人雖以被告庚○○構成累犯，不知悔改而請求加重其刑，然就本案被告庚○○是否應加重其刑之事項，依卷內資料僅能得知被告庚○○構成累犯之前案案由係公共危險罪，與本案所犯之違反商業會計法、稅捐稽徵法等案件之犯罪性質相異；而關於被告庚○○前開公共危險案件之執行成效、於本案被告庚○○之再犯原因、本案犯罪之主觀惡性及其涉犯本案與前案之關連性等情況，卷內尚無相關證據資料可佐，是本院裁量結果，認本案應無庸對被告庚○○所犯本案依刑法笫47條笫1項規定加重其刑，惟為充分評價被告庚○○之品行，本院仍應於後述量刑時一併衡酌被告之前科、素行，併予敘明。又本案既未依前揭累犯之規定加重最低本刑，自毋庸於主文中贅載構成累犯。
(七)爰審酌被告庚○○前有涉犯公共危險案件之素行，係瑞展公司、鴻江公司之登記負責人，被告丙○○係該等公司之會計，其等明知瑞展公司、鴻江公司與附表一、二所示之公司間並無實際交易，竟以填製不實會計憑證之非法手段，幫助附表一㈠、二㈠所示之公司逃漏稅捐，惡意欺瞞稅捐稽徵機關，除增加稅捐稽徵機關之查核困難、紊亂稅捐體制外，更影響國家財政及稅賦之正確性及公平性，所為應值非難，兼衡被告2人始終坦承犯行之犯後態度，幫助附表一㈠、二㈠所示公司逃漏稅額合計達新臺幣（以下同）4,412,713元，對國家稅捐稽徵之公平性及社會經濟，均產生莫大影響，兼衡其犯罪之動機、目的、被告庚○○自稱二專畢業之智識程度、身體中風、獨居；被告丙○○高職畢業之智識程度、打工維生，月收入約數千元不等、獨居等一切情狀，分別量處如附表一、二所示之刑，並均諭知易科罰金之折算標準，以資懲儆。
(八)定應執行刑：
1.按裁判確定前犯數罪者，併合處罰之；數罪併罰，分別宣告其罪之刑，其宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期，但不得逾30年，刑法第50條第1項前段、第51條第5款訂有明文。參其立法意旨，除在於緩和多數有期徒刑合併執行所造成之苛酷外，更避免責任非難之重複，蓋有期徒刑之科處，不僅在於懲罰犯罪行為，更重在矯治犯罪行為人、提升其規範意識，及回復社會對於法律規範之信賴，是應併合處罰之複數有期徒刑倘一律合併執行，將造成責任非難之效果重複滿足、邊際效應遞減之不當效果，甚至有違責任主義，故採行加重單一刑主義，以期責罰相當。是法院就應併合處罰之數個有期徒刑宣告定其應執行刑時，不僅應遵守上開所定「以宣告各刑中之最長期為下限，各刑合併之刑期為上限，但最長不得逾30年」之外部界限，更應受不得明顯違反公平正義、法律秩序理念及目的之規範。具體而言，於併合處罰，其執行刑之酌定，應視行為人所犯數罪之犯罪類型而定，即倘行為人所犯數罪屬相同之犯罪類型者（如複數竊盜、施用或販賣毒品等），於併合處罰時，其責任非難重複之程度較高，自應酌定較低之應執行刑；然行為人所犯數罪雖屬相同之犯罪類型，但所侵犯者為具有不可替代性、不可回復性之個人法益（如殺人、妨害性自主），於併合處罰時，其責任非難重複之程度則較低，而可酌定較高之應執行刑；另行為人所犯數罪非惟犯罪類型相同，且其行為態樣、手段、動機均相似者，於併合處罰時其責任非難重複之程度更高，更應酌定較低之應執行刑；反之，行為人所犯數罪各屬不同之犯罪類型者，於併合處罰時其責任非難重複之程度最低，當可酌定較高之應執行刑。
2.審酌被告庚○○係瑞展公司、鴻江公司之登記負責人，被告丙○○係上開公司之會計，所犯如附表一、二所示均屬與統一發票有關之犯行，各罪之不法與罪責程度，各犯罪之態樣及手段相似，責任非難重複程度較低，各犯行彼此間之時間與空間關係相近、刑罰規範之目的近似、侵害法益之類型相同、所犯數罪反應出之人格特性及犯罪傾向、施以矯正之必要性、數罪對法益侵害之加重效應等總體情狀，就被告應執行如主文所示之刑，以符合罪刑相當及比例原則，實現刑罰權之公平正義，並均諭知易科罰金之折算標準。
(九)又被告丙○○前未曾因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告，有其臺灣高等法院被告前案紀錄表附卷可稽，其因一時失慮致觸法網，犯後具有悔意，經此偵查及審判程序後，應知戒慎而無再犯之虞，本院認對其等所宣告之刑以暫不執行為適當，爰依刑法第74條第1項第1款之規定各宣告緩刑2年，以啟自新。又「緩刑宣告，得斟酌情形，命犯罪行為人向公庫支付一定之金額。」、「該款事項得為民事強制執行執行名義。」刑法第74條第2項第4款、第4項分別定有明文。是本院審酌被告犯罪情節及使其能記取教訓避免再犯，爰依上揭法條規定，命被告丙○○應於本判決確定後1年內，分別向國庫支付5萬元，以兼顧公允並勵自新。而該命令自本判決確定時起，即得為民事強制執行之執行名義；且被告如拒不履行，依刑法第75條之1第1項第4款之規定，得為撤銷緩刑宣告之事由，一併指明。又被告庚○○前因公共危險案件，經本院以109年度交簡字第2025號簡易判決判處有期徒刑6月確定，於110年1月26日以易科罰金執行完畢等情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表可佐，是被告庚○○前已因故意犯罪受有期徒刑之宣告，不符合緩刑宣告要件，自無從依刑法第74條規定宣告緩刑，併予敘明。
四、沒收部分：
(一)被告2人部分行為後，刑法第38條、第38條之1、第38條之2等沒收規定業經修正增訂，並於105年7月1日生效施行，而刑法第2條第2項亦經修正施行為「關於沒收之規定應適用裁判時之法律」，故本案沒收尚無新舊法比較之問題，應適用修正後之法律規定。
(二)犯罪所得部分：
⒈按刑法第38條之1第1項前段所定「犯罪所得，屬於犯罪行為人者，沒收之」，係以「屬於犯罪行為人」作為沒收之要件，應就犯罪所得之實際歸屬（事實上支配）為實際認定，以判斷是否應為沒收之諭知。而公司為法人，公司負責人為自然人，二者在法律上並非同一人格主體，於前揭犯罪所得實際歸屬之判斷上，亦難認為係同一主體。
2.犯罪所得部分：
被告2人就附表一、二所示犯行，係以瑞展公司、鴻江公司名義開立不實統一發票與如附表一、二所示之各營業人，供各營業人持向稅捐稽徵機關申報扣抵營業稅，並以此不正當方法幫助附表一㈠、附表二㈠所示各營業人逃漏如附表一㈠、附表二㈠所示之營業稅，此等減省未繳納稅金之消極財產上利益，固應屬犯罪所得，惟其係歸屬於該等營業人（法人），並非歸屬於被告2人，核與前揭刑法第38條之1第1項前段「屬於犯罪行為人」之要件有間，自無從依法宣告沒收，附此敘明。
(三)至扣案如附表四所示之物品，皆非違禁物，或為非被告2人所有，或為被告2人所有，非用於本案之物品，或為瑞展公司、鴻江公司營運之會計帳冊、發票等資料，爰不予宣告沒收，併此敘明。
五、不另為無罪部分：
(一)追加起訴意旨另以：被告庚○○、丙○○與同案被告甲○○、乙○○、丁○○、戊○○（以上4人均另行審結）基於幫助他人逃漏稅捐之犯意，以瑞展公司之名義，於附表一㈡及以鴻江公司之名義，於附表二㈡所示稅期，開立不實統一發票予附表一㈡、附表二㈡所示之營業人，作為該等公司扣抵銷項稅額，以此方式，幫助附表一㈡、附表二㈡所示之營業人逃漏稅捐，因認被告2人此部分所為，另涉犯稅捐稽徵法第43條第1項之幫助逃漏稅捐罪嫌等語。
(二)按犯罪事實應依證據認定之，無證據不得認定其犯罪；不能證明被告犯罪者，應諭知無罪之判決，刑事訴訟法第154條第2項、第301條第1項分別定有明文。又事實之認定，應憑證據，如未能發現相當證據，或證據不足以證明，自不能以推測或擬制之方法為裁判基礎。另按稅捐稽徵法第41條之規定係屬結果犯，除犯罪之目的在逃漏稅捐外，並須有逃漏應納稅捐之結果事實，始足構成該條之罪。
(三)經查：
1.被告2人固有填製如附表一、二所示之不實統一發票交與如附表一、二所示之人，惟如附表一㈡、附表二㈡所示之營業人並未發生逃漏稅之結果，有財政部南區國稅局110年9月14日南區國稅審四字第1102006755號函暨檢附之明細表在卷（詳本院卷三第397頁、第445頁至第452頁、第457頁至第459頁）可按，足見附表一㈡及附表二㈡所示各營業人於所涉各稅期均無實質逃漏之營業稅額，是被告庚○○、丙○○雖有填製上開不實統一發票交付上開營業人，然此部分即無幫助納稅義務人逃漏稅捐之情事，揆諸前開說明，不能逕認被告庚○○、丙○○有何幫助上開營業人逃漏營業稅捐之犯行，本應均為無罪之諭知，惟此部分若成立犯罪，分別與前揭附表一㈡、附表二㈡所示經本院認定有罪之填製不實會計憑證罪部分具有裁判上一罪關係，爰均不另為無罪之諭知。
乙、無罪部分：
壹、追加起訴意旨另以：被告庚○○、丙○○與同案被告甲○○、乙○○、丁○○、戊○○（以上4人均另行審結）等人共同基於逃漏稅捐之犯意聯絡，由同案被告甲○○、乙○○、丁○○、戊○○指示名曜會計師事務所內不知情之員工以代領或申報營業稅額而持有附表六所示之不實統一發票，作為扣抵瑞展公司、鴻江公司之進項憑證，藉以完成表彰瑞展公司、鴻江公司分別向附表六所示之營業人購買貨物或勞務而支出附表六所示之銷售額，因認被告2人另涉犯稅捐稽徵法第41條之以不正當之方法逃漏稅捐罪嫌等語。
貳、按犯罪事實應依證據認定之，無證據不得認定其犯罪；不能證明被告犯罪者，應諭知無罪之判決，刑事訴訟法第154條第2項、第301條第1項分別定有明文。又事實之認定，應憑證據，如未能發現相當證據，或證據不足以證明，自不能以推測或擬制之方法為裁判基礎。另按稅捐稽徵法第41條之規定係屬結果犯，除犯罪之目的在逃漏稅捐外，並須有逃漏應納稅捐之結果事實，始足構成該條之罪。
參、瑞展公司、鴻江公司於如附表六所示各稅期，涉嫌部分虛進虛銷，就其涉案期間以每期虛報進項金額扣除虛報銷項金額逐期計算後，無法計算該等公司逃漏稅額等情，有財政部高雄國稅局110年9月14日南區國稅審四字第1102006754號函1份在卷可查（本院卷三第397頁），堪認被告2人雖為瑞展公司、鴻江公司取得如附表六所示之不實統一發票，充作瑞展公司、鴻江公司之進項憑證，並持向稅捐稽徵機關申報瑞展公司、鴻江公司之營業稅，惟並未發生實質逃漏營業稅之結果，揆諸前揭說明，自與稅捐稽徵法第41條之以不正當之方法逃漏稅捐罪之構成要件有間，尚難逕以該罪相繩。
肆、綜上所述，公訴意旨就被告2人此部份涉犯以不正當之方法逃漏稅捐罪嫌所提出之證據，尚不足達於通常一般人均不致有所懷疑之程度，致未能形成被告2人有罪之確信，依罪證有疑利於被告之證據法則，應認不能證明被告2人有被訴此部份之犯罪，揆諸首揭法條及說明，自應就此部分為被告2人無罪之諭知。
伍、按公訴人如於法院準備或審判期日，以更正犯罪事實之方式請求法院予以審理，或以補充理由書擴張其起訴事實，僅係促使法院注意，而非屬訴訟上之請求；惟公訴人更正或擴張後之事實，如與業經起訴且認應予論罪科刑部分，有實質上或裁判上一罪關係，依刑事訴訟法第267條規定，法院固應依審判不可分原則，從實體上併予以審判，若該案件經法院審理結果，認為起訴部分不成立犯罪時，即與未經起訴之其他事實不生一部與全部之關係（最高法院107年度台上字第2616號判決意旨參照）。查檢察官雖以補充理由書（110年度蒞字第1833號）擴張被告2人就附表六部分與同案被告乙○○、甲○○、丁○○、戊○○等人共同基於行使業務上登載不實文書之犯意聯絡，由名曜會計師事務所業務上製作瑞展公司、鴻江公司之「營業人銷售額與稅額申報書」，在該表上記載不實之銷項金額，持向南區國稅局行使，足以生損害於稅捐稽徵機關課稅之公平及正確性，惟依前揭規定及說明，被告2人就附表六所示逃漏稅捐部分既未成立犯罪，則檢察官以補充理由書擴張如上開所示未經起訴之事實，即不生一部與全部之關係，自非本件起訴審理之範圍，併此敘明。
據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段、第301條第1項，修正前稅捐稽徵法第43條第1項，商業會計法第71條第1款，刑法第2條第1項前段、第11條前段、第28條、第55條、第41條第1項前段、第8項、第51條第5款，刑法施行法第1條之1第1項，判決如主文。
本案經檢察官王宇承追加起訴，由檢察官吳坤城、呂舒雯、己○○到庭執行職務。
中 華 民 國 111 年 11 月 25 日
刑事第八庭審判長法 官 鄭燕璘
法官郭瓊徽
法官陳碧玉
以上正本證明與原本無異
如不服本判決應於收受本判後20日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官 楊玉寧
中 華 民 國 111 年 11 月 28 日
附錄本案論罪科刑法條全文
商業會計法第71條：
商業負責人、主辦及經辦會計人員或依法受託代他人處理會計事務之人員有下列情事之一者，處5年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣60萬元以下罰金：
一、以明知為不實之事項，而填製會計憑證或記入帳冊。
二、故意使應保存之會計憑證、會計帳簿報表滅失毀損。
三、偽造或變造會計憑證、會計帳簿報表內容或毀損其頁數。
四、故意遺漏會計事項不為記錄，致使財務報表發生不實之結果。
五、其他利用不正當方法，致使會計事項或財務報表發生不實之結果。
修正前稅捐稽徵法第43條：
教唆或幫助犯第41條或第42條之罪者，處3年以下有期徒刑、拘役或科新臺幣6萬元以下罰金。
稅務人員、執行業務之律師、會計師或其他合法代理人犯前項之罪者，加重其刑至二分之一。
稅務稽徵人員違反第33條第1項規定者，處新臺幣3萬元以上15萬元以下罰鍰。