臺灣雲林地方法院97年度訴字第1448號刑事判決

裁判字號：臺灣雲林地方法院97年訴字第1448號刑事判決

裁判日期：民國98年05月20日

裁判案由：違反槍砲彈藥刀械管制條例

臺灣雲林地方法院刑事判決97年度訴字第1448號公訴人臺灣雲林地方法院檢察署檢察官被告甲○○選任辯護人陳信村律師上列被告因槍砲彈藥刀械管制條例案件，經檢察官提起公訴（97年度偵字第3403號），本院判決如下：
主文甲○○未經許可，持有空氣槍，處有期徒刑壹年拾月，併科罰金新臺幣貳拾萬元，罰金如易服勞役，以新臺幣壹仟元折算壹日。
緩刑肆年，並應向公庫支付新臺幣壹佰萬元。扣案具有殺傷力之空氣槍伍支（槍枝管制編號0000000000號、0000000000號、0000000000號、0000000000號、0000000000號），均沒收。
事實
一、甲○○明知可發射金屬具有殺傷力之空氣槍，係槍砲彈藥刀械管制條例所管制之物品，未經中央主管機關許可，不得擅自持有，竟基於持有可發射金屬具有殺傷力之空氣槍之犯意，於民國93年間中旬，以每把約新臺幣（下同）1萬多元之價格，透過網際網路，在雅虎奇摩拍賣網站，向真實姓名年籍不詳之成年賣家，購得可發射金屬具有殺傷力之空氣槍3支（槍枝管制編號：0000000000號、0000000000號、0000000000號），於同一期間內，又以相同方式、價格，接續向另一真實姓名年籍不詳之成年賣家，購得可發射金屬具有殺傷力之空氣槍2支（槍枝管制編號0000000000號、0000000000號），成交後，均由賣家將空氣槍郵寄至其位於雲林縣○○鎮○○里○○路○○號之住處，甲○○於收受上開具有殺傷力之空氣槍後，即將之置於上開住處，而未經許可持有之，迄於97年6月26日下午4時50分許，經警持搜索票前往其上開住處搜索而查獲，並扣得上開空氣槍5支及不具殺傷力之空氣槍9支、粗細彈簧各4支、彈殼6顆、子彈4顆、鋼珠1包、加重彈3包、瓦斯鋼瓶共8瓶、瓦斯轉接頭1支、瓦斯軟管5條等物。
二、案經臺中縣警察局報告臺灣雲林地方法院檢察署檢察官偵查起訴。
理由
一、上揭事實，業據被告甲○○供認不諱，並有槍枝管制編號：0000000000號、0000000000號、0000000000號、0000000000號、0000000000號之空氣槍5支扣案可資佐證，該空氣槍5支經送內政部警政署刑事警察局（下稱刑事警察局）鑑定結果，認：
㈠槍枝管制編號0000000000號：係氣體動力式槍枝，以外接
高壓鋼瓶內氣體為發射動力，經以金屬彈丸測試3次，其中彈丸（直徑6.0mm、重量0.88g）最大發射速度為218公尺/秒，計算其動能為20焦耳，換算其單位面積動能為70焦耳/平方公分。
㈡槍枝管制編號0000000000號：係氣體動力式槍枝，以填充
氣體為發射動力，經以金屬彈丸測試3次，其中彈丸（直徑6.0mm、重量0.88g）最大發射速度為122公尺/秒，計算其動能為6.5焦耳，換算其單位面積動能為22焦耳/平方公分。
㈢槍枝管制編號0000000000號：係氣體動力式槍枝，以外接
高壓鋼瓶內氣體為發射動力，經以金屬彈丸測試3次，其中彈丸（直徑6.0mm、重量0.88g）最大發射速度為177公尺/秒，計算其動能為13焦耳，換算其單位面積動能為45焦耳/平方公分。
㈣槍枝管制編號0000000000號：係氣體動力式槍枝，以外接
高壓鋼瓶內氣體為發射動力，經以金屬彈丸測試3次，其中彈丸（直徑6.0mm、重量0.88g）最大發射速度為182公尺/秒，計算其動能為14焦耳，換算其單位面積動能為49焦耳/平方公分。
㈤槍枝管制編號0000000000號：係氣體動力式槍枝，以外接
高壓鋼瓶內氣體為發射動力，經以金屬彈丸測試3次，其中彈丸（直徑6.0mm、重量0.88g）最大發射速度為177公尺/秒，計算其動能為13焦耳，換算其單位面積動能為45焦耳/平方公分。
而依據司法院秘書長81年6月11日秘台廳（二）字第06985號函釋示：殺傷力的標準為在最具威力的適當距離，以彈丸可穿入人體皮肉之動能為基準；又依日本科學警察研究所之研究結果，彈丸單位面積動能達20焦耳/平方公分，則足以穿入人體皮肉層；依刑事警察局對活豬作射擊測試結果，彈丸單位面積動能達24焦耳/平方公分，即足以穿入豬隻皮肉層，有刑事警察局97年8月19日刑鑑字第0970099169號槍彈鑑定書及其所檢附殺傷力之相關數據在卷可稽（見偵卷第19至36頁），對照上開扣案之空氣槍經裝填直徑6.0mm、重量
0.88g金屬彈丸實際試射結果，所測得之彈丸單位面積動能均逾20焦耳/平方公分，足認上開空氣槍5支，均為可發射金屬彈丸，且具有殺傷力，屬槍砲彈藥刀械管制條例所列管之空氣槍，被告上開自白核與事實相符，堪可採信，本件事證明確，被告犯行堪以認定，應依法論科。
二、論罪科刑之理由：㈠核被告甲○○所為，係犯槍砲彈藥刀械管制條例第8條第
4項之未經許可持有空氣槍罪。㈡按未經許可而無故持有可發射金屬具有殺傷力之空氣槍，
其持有乃行為之繼續，亦即一經持有該空氣槍，犯罪即屬成立，但其完結須繼續至持有行為終了時為止，性質上係屬繼續犯，故前、後之持有行為不容予以割裂，是於法律有修正變更之際，茍一部犯行發生在法律修正變動前之舊法時期，一部係在新法施行後所犯，因繼續犯屬實質上之一罪，法律上須綜合前後犯罪行為而為單一評價，自應依最後行為所應適用之新法處斷，無新舊法比較適用之問題。本件被告雖於槍砲彈藥刀械管制條例修正前即已開始持有前開槍枝，惟被告經警查獲時間係在該條例修正施行後，是被告繼續持有之行為，應逕適用修正後之槍砲彈藥刀械管制條例論處，無比較新舊法之問題，辯護人認應適用修正前之槍砲彈藥刀械管制條例論處，容有誤會。
㈢被告於93年間中旬，為了收藏槍枝，透過網際網路，分2
次向不同賣家購入上開具有殺傷力之空氣槍5支，其犯罪時間相近、方法相同，均係觸犯構成要件相同之罪名，侵犯相同法益，各行為之獨立性極為薄弱，依一般社會健全觀念，在時間差距上，難以強行分開，刑法評價上，以視為數個舉動之接續施行，合為包括之一行為予以評價，較為合理，應認屬於接續犯。
㈣被告因對空氣槍有興趣而透過網際網路購買上開有殺傷力
之空氣槍，其所購得之上開空氣槍單位面積動能分別為70、22、45、49、45焦耳/平方公分，殺傷力並不大，被告持有上開空氣槍之動機僅為單純收藏，且受其所患強迫症影響，並未用於從事不法行為，被告亦非擁槍自重或恃槍為非作歹之徒，然其所犯之罪為最輕本刑3年以上有期徒刑之罪，依其犯罪情狀，如予量處最低刑度有期徒刑3年，猶嫌過重，在客觀上足以引起一般同情，本院認被告犯罪情狀尚可憫恕，爰依刑法第59條之規定，酌減其刑。㈤被告及其辯護人雖主張因被告罹患強迫症，影響其辨識行
為能力，始為本件犯行，並提出嘉義榮民醫院97年8月28日診斷證明書、財團法人佛教慈濟綜合醫院大林分院97年
8月30日醫療診斷證明書各1份為證。惟經本院將被告送行政院衛生署草屯療養院鑑定結果，認：被告疑似強迫症，精神官能憂鬱症，而本次購買玩具槍之犯行和其強迫症狀下之衝動行為或有相關，但就被告一般社會功能未見重大缺損，思考、知覺、認知、判斷能力無明顯影響，鑑定認為被告行為時未因精神障礙或其他心智缺陷，至其辨識行為違法或依其辨識而行為之能力顯著減低，也未達不能辨識其行為違法或欠缺依其辨識能力而行為之能力，有該院98年3月20日草療精字第1804號函附之精神鑑定報告書
1份在卷足憑（本院卷第73頁至76頁），復參酌被告於歷次受訊問時，對於其購買槍枝之時間、方法、價格等均能陳述無誤，亦顯見被告行為時並無因為罹患強迫症，致不能辨識其行為違法或欠缺依其辨識而行為之能力，或其辨識行為違法或依其辨識而行為之能力，有顯著減低之情形。
㈥爰審酌被告未經許可持有具殺傷力之空氣槍，固屬非是，
惟其購買該空氣槍之目的僅供自己收藏或把玩，並無不法目的，其持有空氣槍之行為對社會並未造成實際危害，及其犯後坦承犯行、素行良好、目前為開業醫師等一切情狀，量處如主文所示之刑，並就併科罰金部分諭知易服勞役之折算標準。
㈦被告前未曾因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告，有卷附
臺灣高等法院被告前案紀錄表可參，其因一時失慮致罹此罪，犯後已知悔悟，經此刑之宣告，再命被告向公庫支付一定之金額，當足促其審慎警惕，信無再犯之虞，因認上開宣告之刑，以暫不執行為適當，爰宣告緩刑4年，並命被告向公庫支付如主文所示之金額，以啟自新。
㈧扣案具有殺傷力之空氣槍5支（槍枝管制編號：00000000
00號、0000000000號、0000000000號、0000000000號、0000000000號），均係違禁物，應依刑法第38條第1項第1款規定沒收；至其餘不具殺傷力之空氣槍9支、粗細彈簧各4支、彈殼6顆、子彈4顆、鋼珠1包、加重彈3包、瓦斯鋼瓶共8瓶、瓦斯轉接頭1支、瓦斯軟管5條等物，並非違禁物，亦非被告持有上開空氣槍犯行所用之物，爰均不予宣告沒收。
據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，槍砲彈藥刀械管制條例第8條第4項，刑法第11條前段、第59條、第42條第3項前段、第74條第1項第1款、第2項第4款、第38條第1項第
1款，判決如主文。本案經檢察官乙○○到庭執行職務。
中華民國98年5月20日
刑事第四庭審判長法官吳福森
法官李淑惠法官王素珍以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）。「切勿逕送上級法院」。
書記官吳伊婷中華民國98年5月20日附錄本案論罪科刑法條：
槍砲彈藥刀械管制條例第8條第4項未經許可，製造、販賣或運輸鋼筆槍、瓦斯槍、麻醉槍、獵槍、空氣槍或第4條第1項第1款所定其他可發射金屬或子彈具有殺傷力之各式槍砲者，處無期徒刑或5年以上有期徒刑，併科新臺幣1千萬元以下罰金。
未經許可，轉讓、出租或出借前項所列槍枝者，處5年以上有期徒刑，併科新臺幣1千萬元以下罰金。
意圖供自己或他人犯罪之用，而犯前二項之罪者，處無期徒刑或
7年以上有期徒刑，併科新臺幣1千萬元以下罰金。未經許可，持有、寄藏或意圖販賣而陳列第1項所列槍枝者，處
3年以上10年以下有期徒刑，併科新臺幣700萬元以下罰金。第1項至第3項之未遂犯罰之。