裁判字號：臺灣臺中地方法院102年聲字第5105號刑事裁定
裁判日期：民國102年12月27日
裁判案由：聲請定應執行之刑
臺灣臺中地方法院刑事裁定102年度聲字第5105號聲請人臺灣臺中地方法院檢察署檢察官受刑人江炳煌上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（102年度執聲字第3898號），本院裁定如下：
主文江炳煌違反毒品危害防制條例等肆罪，所處各如附表所示之刑，應執行有期徒刑貳年。
理由
一、聲請意旨略以：受刑人江炳煌因犯數罪，先後經判決確定如附表所示，應依刑法第53條及第51條第5款，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項聲請裁定等語。
二、按「數罪併罰，有二裁判以上者，依刑法第51條之規定，定其應執行刑」、「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：一、得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。二、得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。三、得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之」，刑法第53條、第50條分別定有明文。又刑事判決關於有期徒刑或拘役得易科罰金之規定，刑法第41條定有明文，惟所犯為數罪併罰，其中之一罪雖得易科罰金，但因與不得易科之他罪合併處罰之結果，於定執行刑時，祇須將各罪之刑合併裁量，不得易科罰金合併執行，司法院大法官著有釋字第
144號解釋可資參照。是受刑人所犯如附表編號2所示之罪，雖得易科罰金，但因與不得易科罰金如附表編號1、編號
3至編號4所示之罪合併處罰之結果，已不得易科罰金合併執行，先予敘明。末按，法律上屬於自由裁量之事項，並非概無法律性之拘束。自由裁量係於法律一定之外部性界限內（以定執行刑言，即不得違反刑法第51條之規定）使法官具體選擇以為適當之處理；因此在裁量時，必須符合所適用之法規之目的。更進一步言，須受法律秩序之理念所指導，此亦即所謂之自由裁量之內部性界限。關於定應執行之刑，既屬自由裁量之範圍，其應受此項內部性界限之拘束，要屬當然，最高法院80年臺非字第473號判例意旨足資參照。
三、查受刑人因施用第一、二級等4罪，先後經判處如附表所示之刑，有附表所示之判決共2份、臺灣高等法院被告前案紀錄表1份在卷可稽。茲因受刑人於民國102年11月18日出具書面同意檢察官就附表所示不得易科罰金之罪，與附表所示得易科罰金之罪聲請定應執行刑，並同意放棄聲請易科罰金之利益，此有臺灣臺中地方法院檢察署「刑法第50條第1項但書案件是否請求定應執行刑調查表」1份在卷可憑，故本院認檢察官聲請定其應執行之刑為正當，並斟酌受刑人所犯如附表編號3至編號4示之2罪，經本院以102年度訴字第1892號判處應執行有期徒刑1年5月確定，則本院定應執行刑時，不得逾越刑法第51條第5款所定法律之外部界限，即不得重於附表所示4罪宣告刑之總和（即有期徒刑2年10月），亦應受內部界限之拘束，即不得重於附表編號3至編號
4所定之執行刑有期徒刑1年，加計附表編號1與編號2所示刑期之總和即有期徒刑2年8月（計算式＝1年5月＋11月＋4月），爰定其應執行之刑如主文所示。
四、依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第50條、第53條、第51條第5款，裁定如主文。
中華民國102年12月27日
刑事第九庭法官高增泓以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於送達後5日內，向本院提出抗告狀。
書記官楊賀傑中華民國102年12月27日附表：
┌─┬──┬────┬─────┬──────────┬──────────┐│編│罪名│宣告刑│犯罪日期│最後事實審│確定判決││號│││(年月日)├────┬─────┼────┬─────┤│││││法院案號│判決日期│法院案號│確定日期│├─┼──┼────┼─────┼────┼─────┼────┼─────┤│1│施用│有期徒刑│102.03.28│臺中地院│102.08.30│同左│102.09.09│││第一│11月││102年度││││││級毒│││訴字第11││││││品│││57號││││├─┼──┼────┼─────┼────┼─────┼────┼─────┤│2│施用│有期徒刑│102.03.28│臺中地院│102.08.30│同左│102.09.09│││第二│4月，如││102年度││││││級毒│易科罰金││訴字第11││││││品│，以新臺││57號│││││││幣1千元│││││││││折算1日││││││├─┼──┼────┼─────┼────┼─────┼────┼─────┤│3│施用│有期徒刑│102.04.28│臺中地院│102.09.30│同左│102.10.21│││第一│9月││102年度││││││級毒│││訴字第18││││││品│││92號││││├─┼──┼────┼─────┼────┼─────┼────┼─────┤│4│施用│有期徒刑│102.05.04│臺中地院│102.09.30│同左│102.10.21│││第一│10月│（聲請書附│102年度││││││級毒││表誤載為10│訴字第18││││││品││2.04.28）│92號││││└─┴──┴────┴─────┴────┴─────┴────┴─────┘