裁判字號：臺灣士林地方法院98年訴字第405號刑事判決
裁判日期：民國99年03月30日
裁判案由：毒品危害防制條例等
臺灣士林地方法院刑事判決98年度訴字第405號公訴人臺灣士林地方法院檢察署檢察官被告乙○○指定辯護人謝智潔律師上列被告因毒品危害防制條例等案件，經檢察官提起公訴（98年度偵字第13157號），本院判決如下：
主文乙○○明知為禁藥，而轉讓，處有期徒刑壹年；又販賣第二級毒品，處有期徒刑柒年陸月，扣案行動電話壹支（含門號0000000000號SIM卡壹張）沒收，未扣案之販賣第二級毒品所得新臺幣肆仟元沒收，如全部或一部不能沒收時，以其財產抵償之；又販賣第二級毒品，處有期徒刑柒年陸月，扣案之行動電話壹支（含門號0000000000號之SIM卡壹張）沒收，未扣案之販賣第二級毒品所得新臺幣肆仟元沒收，如全部或一部不能沒收時，以其財產抵償之；應執行有期徒刑捌年陸月，扣案之行動電話壹支（含門號0000000000號之SIM卡壹張）沒收，未扣案之販賣第二級毒品所得新臺幣捌仟元均沒收，如全部或一部不能沒收時，以其財產抵償之。
事實
一、乙○○明知甲基安非他命係行政院衛生署明令公告之毒害藥品，屬藥事法第22條第1項第1款規定之禁藥，亦係毒品危害防制條例第2條第2項列管之第二級毒品，不得轉讓及販賣，竟分別基於轉讓禁藥、販賣第二級毒品之犯意，為下列行為：
㈠乙○○與丙○○（綽號 金輝 ，所涉販賣毒品部分業臺灣士林
地方法院檢察署檢察官以98年度偵字第13750號、第15799號起訴，本院另案審理中）原係男女朋友關係，丙○○基於販賣第二級毒品甲基安非他命之犯意，於民國98年5月23日、同月25日，持用門號0000000000號（起訴書誤載為0000000000號，應予更正）行動電話與丁○○持用門號0000000000號行動電話多次聯繫後，於98年5月25日上午10時許，在臺北縣○○鎮○○街○段皇帝廟附近，以行動電話1支作價新臺幣（下同）5,000元之代價，販賣甲基安非他命1.2公克予丁○○，然經丁○○施用後，認前開購得之毒品品質欠佳，而分別於98年5月25日、同月26日及27日，多次持用門號0000000000號、0000000000號之行動電話以傳送簡訊或直接通話之方式向丙○○反應，並要求退還先前購毒所交付之行動電話或更換為品質較好之第二級毒品甲基安非他命，嗣丙○○應允換貨，先以透明夾鍊袋包裝品質較好之甲基安非他命，再外裹衛生紙掩飾，並囑咐乙○○出面交付，乙○○遂基於轉讓禁藥甲基安非他命之犯意（其與丙○○間並無販賣第二級毒品之犯意聯絡，詳後述），即將該衛生紙包裝之甲基安非他命放置於香煙盒乙只內，於98年5月27日晚間6時許，在臺北縣○○鄉○○○道金龍橋附近之加油站，取藏於該香煙盒內優質之甲基安非他命1公克無償轉讓予丁○○施用，丁○○則將前開用餘劣質之甲基安非他命1公克交還予乙○○（乙○○亦將該換回之甲基安非他命藏放於該只煙盒內，交還予丙○○）（丁○○施用毒品部分業經本院裁定送觀察、勒戒）。
㈡乙○○另圖牟取不法利益，以其所有之門號0000000000號行
動電話為工具，與持用門號0000000000號行動電話之甲○○相互聯繫，先後：
⒈於98年8月26日上午6時50分至6時55分間之某時許，在甲
○○位於臺北縣○○鎮○○街○段○○巷○○號5樓501室居所之1、2樓樓梯間，以4,000元之價格，販賣甲基安非他命
1公克予甲○○施用。⒉於98年8月29日晚間7時50分許，在臺北縣○○鎮○○路靠
近淡江大學一帶路邊，再次以4,000元之價格，販賣甲基安非他命1公克予甲○○施用（甲○○施用毒品部分亦經本院裁定送觀察、勒戒）。
二、嗣警方持搜索票及拘票，於98年9月24日下午2時許，在乙○○位於臺北縣○○鎮○○路○段○○巷○○號2樓之居所將其拘獲，並扣得乙○○所有供販賣第二級毒品甲基安非他命所用之行動電話1支（含門號0000000000號之SIM卡1張），另扣得供其施用毒品所用之分裝袋24個、分裝匙2個、第二級毒品甲基安非他命2包，驗餘淨重共計0.3076公克（乙○○所涉施用毒品部分，業經本院以98年度審簡字第1061號判處罪刑，前開分裝袋、分裝匙、第二級毒品亦於該案中宣告沒收及沒收銷燬），以及始查悉全情。
三、案經臺北縣政府警察局金山分局報告臺灣士林地方法院檢察署檢察官偵查起訴。
理由
壹、程序方面：按被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，除法律有規定者外，不得作為證據，刑事訴訟法第159條第1項固有明文。惟被告以外之人於偵查中向檢察官所為之陳述，除顯有不可信之情況者外，得為證據；又被告以外之人於審判外之陳述，雖不符刑事訴訟法第159條之1至第159條之4之規定，而經當事人於審判程序同意作為證據，法院審酌該言詞陳述作成時之情況，認為適當，亦得為證據，當事人、代理人或辯護人於法院調查證據時，知有第159條第1項不得為證據之情形，而未於言詞辯論終結前聲明異議者，視為有前項之同意，同法第159條之1第2項、第159條之5亦有明文。經查：
㈠法院或檢察官依刑事訴訟法第208第1項之規定，囑託鑑定
機關所出具之鑑定報告，應屬刑事訴訟法第206條第1項之鑑定報告，為傳聞法則之例外；又司法警察等偵查輔助人員於案件未移送檢察官偵辦前之調查犯罪階段，依據檢察長之概括授權，先行將尿液、血液、毒品、槍砲、彈藥、刀械等證物送請檢察機關預先核定之專責鑑定人或鑑定機關（團體）實施鑑定，基於檢察一體原則，該鑑定人或鑑定機關（團體）亦應視同受承辦檢察官所選任或囑託而執行鑑定業務，其等出具之書面鑑定報告亦屬刑事訴訟法第206條所定之傳聞例外。交通部民用航空局航空醫務中心98年11月13日航藥鑑字第0985768號毒品鑑定書，為檢察機關概括授權警方送由鑑定機關所為之鑑定，且該鑑驗書於鑑驗方法、鑑驗結果均有詳細說明，是鑑定人以書面為鑑定報告提出於檢察官，依刑事訴訟法第159條第1項及同法第206條第1項規定，均具有證據能力。
㈡證人丁○○、甲○○於偵查中向檢察官所為之陳述，業經具
結，又無顯有不可信之情況，依據刑事訴訟法第159條之1第2項之規定，自得作為證據。
㈢行動電話門號0000000000號、0000000000號、0000000000號
、0000000000號、0000000000號通訊監察譯文（如附表一、二所示）雖屬傳聞證據，然公訴人、被告、辯護人迄至言詞辯論終結前均不爭執其證據能力，亦未再聲明異議，本院審酌上開證據資料製作時之情況，尚無違法不當及證明力明顯過低之瑕疵，亦認為以之作為證據應屬適當，揆諸刑事訴訟法第159條之5之規定，亦認前揭證據資料均有證據能力。
貳、實體方面：
一、訊據被告乙○○固承認於上開時、地受丙○○之託交付物品，並將該物品放置於煙盒內，嗣交付於丁○○，以及持用行動電話門號0000000000號與甲○○聯繫，並2次交付第二級毒品甲基安非他命予甲○○之事實，惟矢口否認有何轉讓禁藥、販賣第二級毒品之犯行，辯稱：丙○○交給伊之物係以衛生紙包裝，伊不知其內藏有毒品，以及伊係為甲○○向綽號「小P」之人調毒品，並非販賣毒品予甲○○云云；辯護人則為被告辯護稱：丁○○之證詞反覆，自難採信，其於警詢中所進行指認被告之程序並不合法，且不能以被告施用毒品而推論其知悉所交付之物品為毒品，至被告交付毒品予甲○○部分，被告並未賺取任何利潤，應僅構成轉讓毒品罪，甲○○雖證述被告獲取500元價差，然此屬臆測之詞云云，惟查：
㈠被告轉讓禁藥予丁○○部分：
⒈證人丁○○於偵查及本院審理程序中證稱：丙○○（綽號金
輝）以門號0000000000號行動電話與伊所持用之門號0000000000號行動電話聯繫，表示欲以伊所有可觀看電視頻道之行動電話折價5,000元為代價，販賣予伊1.2公克之甲基安非他命，伊等遂於98年5月25日上午10時許，約在臺北縣○○鎮○○街○段皇帝廟附近見面，當場伊交付該行動電話，丙○○也交付毒品給伊，但伊施用後發現該毒品品質不佳，伊多次傳簡訊及電聯丙○○告知上情，主張退貨並返還上開行動電話，但丙○○表示該行動電話已販售，伊遂要求丙○○提供品質較好之甲基安非他命以供換貨，丙○○應允後，向伊表示會叫其女友即被告拿毒品換給伊，嗣98年5月27日晚間6時許伊與丙○○通話完畢後半小時內，伊到臺北縣○○鄉○○○道金龍橋附近加油站與被告見面，被告就拿1公克甲基安非他命給伊，伊則將前開施用剩餘、品質較劣之甲基安非他命1公克交還予被告帶走，當時被告所交付之甲基安非他命係以夾鍊袋包裝，並以衛生紙包覆於外，成四方形狀，伊知道被告當時為丙○○之女友等語（見偵卷第102頁至第104頁、本院卷第71頁至第81頁、第88頁）。⒉證人丙○○於本院審理程序時證稱：伊曾持用門號00000000
00號行動電話，與丁○○持用0000000000號之行動電話通聯，伊與丁○○之通話內容均如通訊監察譯文所示（見偵卷第52頁至第54頁，亦即如附表一所示之通訊監察譯文），當時丁○○因買到品質不好之甲基安非他命，故要求伊更換品質較好之甲基安非他命，而被告當時為伊女友，又與伊同住，且斯時被告剛好要出門去載小孩，伊遂叫被告拿甲基安非他命到金龍橋加油站附近給丁○○，當時毒品係用夾鍊袋包裝，外層再用衛生紙包裹，伊有跟被告講要拿給丁○○，被告先前也有見過丁○○……，丁○○也有把品質不佳之甲基安非他命拿給被告，要被告交還給伊，被告當時是用盒子裝毒品拿回給伊，伊與被告交往2、3年，至98年8月、9月間分手等語（見本院卷第106頁至第109頁）。
⒊被告則於聲請羈押程序、本院準備及審理程序中多次自承：
伊於98年5月27日曾受丙○○之託交付物品，嗣將該物品放置於煙盒內，轉交予丁○○一節（見98年度聲羈字第366號卷第4頁、本院卷第9頁、第21頁、第70頁、第111頁），亦與上開證人所述部分相符。
⒋此外，復有丙○○所持用之門號0000000000號行動電話與丁
○○所持用之門號0000000000號、0000000000號行動電話，於98年5月23日至同月27日間通訊監察之譯文、證人丁○○當庭示範包裝毒品之衛生紙形狀之照片在卷可憑（見偵卷第52頁至第54頁，亦即如附表一所示之通訊監察譯文、本院卷第93頁至第94頁）。
⒌至被告及辯護人辯稱：丙○○託付轉交之物係以衛生紙包裝
，被告不知其內藏有毒品，以及證人丁○○所述反覆無可採信，且其於警詢中所進行指認被告之程序並不合法云云，然查：
①證人丁○○於警詢、偵查中檢察官訊問時均已明確證稱：
98年5月25日向丙○○以手機作價購買甲基安非他命後，因該毒品品質不佳，丙○○乃要其女友即被告拿品質較好之甲基安非他命換給伊，伊認識被告即為丙○○之女友一節（見偵卷第38頁背面、第103頁至第104頁），酌以證人丁○○就被告交付甲基安非他命經過及先前購毒之糾紛等細節均證述詳盡，亦核與丙○○之證詞、其及丙○○間之通訊監察譯文內容相互一致，是其前開證詞應屬可信，至證人丁○○雖於本院審理時改稱：98年5月27日前來與伊交換毒品的人是丙○○云云（見本院卷第72頁），然經提示其先前於警詢中之陳述後，又稱：當天是丙○○叫一個女的拿給我，當時天色昏暗，那個女的隨便丟了毒品就走了，並未與伊交談，伊沒有看清楚其長相，伊不認識那個女的，伊自己也不知道彼此不認識要如何交付毒品，而伊現場並未確認交付之物是否為毒品，伊先前雖已遭騙走行動電話，但不怕再被騙一次，且伊未將劣等毒品交給對方帶回，而是留下自行施用完畢，又伊不認識被告，第一次見到被告是在分局云云（見本院卷第71頁、第73頁至第75頁、第78頁至第80頁），證人丁○○不僅於本院審理程序中就當日交付毒品予其之對象一再改稱，並多次避免提及被告，或改口稱不認識被告，顯然已有迴護之嫌，又果如證人丁○○前開證稱為真，然第二級毒品甲基安非他命乃查緝嚴格之違禁品，持有該毒品之人絕無可能隨意將毒品交付予素不相識之他人，且丁○○自承先前以高價購得之毒品品質不佳而感到遭欺騙，竟絲毫無任何懷疑，不僅未於交付現場確認對方交付之物為毒品，亦未檢視對方交付毒品之品質狀況，明顯悖於一般經驗法則及常情，況其後經本院多次告知其於警詢中之證述內容，證人丁○○始答以：伊知道丙○○要其女友拿毒品給伊（見本院卷第80頁），甚或無法回答（見本院卷第81頁），更可徵其心極虛，嗣經本院再行命證人丁○○詳為閱覽其於警詢及偵查中之證述後，證人丁○○乃明確證稱：伊於警詢、偵查中所言均屬實，伊當時記憶較為清楚等語（見本院卷第88頁），足見證人丁○○於警詢、偵查中之證述屬實，其於本院審理程序中翻稱部分，自難採信，是辯護人上開所辯，難謂有理由。
②被告雖辯稱不知丙○○所囑託轉交之物為毒品云云，以及
證人丙○○於本院審理程序證稱：伊並未告知被告所交付之物品為毒品云云（見本院卷第107頁、第108頁），然被告於警詢、偵查中均一再否認有交付任何物品予證人丁○○（見偵卷第11頁、第14頁、第95頁至第96頁、第171頁至第172頁），嗣本院準備及審理程序中始坦認丙○○確有交付物品要求伊轉交丁○○一節，惟辯稱丙○○交付之物以衛生紙包裝，不知其內實為毒品云云（見本院卷第
9頁、第21頁、第70頁、第111頁），所述前後矛盾不一，顯屬避重就輕，其辯解自難遽信，且證人丁○○、丙○○均明確證稱：被告持甲基安非他命1公克交予丁○○，該毒品放置於夾鍊袋，外包有數層衛生紙，被告又將丁○○交還之甲基安非他命1公克裝於煙盒內，返還予丙○○等情，均如前述，若係單純衛生紙團，丙○○斷無大費周章託被告轉交之理，而參以證人丁○○當庭示範外層衛生紙包裝方式之照片（見本院卷第93頁至第94頁），被告僅須稍加撥弄或以手碰觸即可查知該衛生紙內所包裝之物品為何，且被告自承：伊自95年間開始施用甲基安非他命，期間雖有戒過，但丙○○出監後與伊聯絡後，伊又開始施用甲基安非他命等語（見本院卷第110頁背面至第111頁），被告既屬與第二級毒品甲基安非他命有接觸歷史及淵源之人，亦知丙○○可能持有甲基安非他命，當不可能不知接觸毒品之人多會利用物品隱匿毒品以掩人耳目，更遑論被告亦自承：伊將該衛生紙所包裝之物品放入煙盒內等語（見本院卷第21頁），如僅係單純衛生紙團，或該衛生紙所包裝之物品並非違禁物，被告又何需刻意將之藏放於煙盒內，顯見被告應知悉該衛生紙內包裝之物品為毒品，況被告係持品質較好之毒品向丁○○換回先前用剩之劣質毒品，其既受丙○○之託前去「換貨」，顯已自丙○○處得知所交付之物為甲基安非他命，是丙○○上開證詞難謂可信，且被告亦將該換回之甲基安非他命放置於煙盒內交還予丙○○，而與前開交付甲基安非他命予丁○○之模式如出一轍，更足徵被告對其所交付予丁○○之物為毒品一事顯然知情，其上開所辯自非可採。
③至辯護人辯稱證人丁○○於警詢中所進行指認被告之程序
並不合法云云，按偵查人員，如需實施被害人、檢舉人或目擊證人指認犯罪嫌疑人，應依下列要領為之：八、實施照片指認，不得以單一相片提供指認，並避免提供老舊選時照片指認，警察機關實施指認犯罪嫌疑人程序要領第八款定有明文，而證人丁○○於警詢中所為之指認，警察雖僅提供被告一人之照片供其辨認（見偵卷第38頁背面、第41頁），然刑事訴訟實務上對人之指認，乃由被害人或目擊證人指出實行犯罪行為之人，其正確性固常受指認人本身之觀察力、記憶力及真誠程度等因素而受影響，但如被告或犯罪嫌疑人為公眾週知之知名人士、與指認人熟識之人、現行犯、準現行犯，或具顯著特徵、曾與指認人近距離接觸，而指認人對其並無誤認之虞者，自難僅以其非係經「真人列隊指認方式」而認有瑕疵（最高法院98年度臺上字第2357號判決意旨可資參照），查證人丁○○警詢中先已明確證稱其認識被告，其後始進行照片指認，自不得以單一相片指認而推論該指認程序有瑕疵，且其於偵查中檢察官訊問仍為相同指認，更明確指稱被告被告即為與其同一天移送之人（見偵卷第103頁至第104頁），自難認證人丁○○有何受警方誘導之嫌，況被告亦自承：98年5月27日確有受丙○○之託交付物品予丁○○等情，已如前述，更足徵證人丁○○之指認並非誤認，是辯護人上開其所辯亦無理由。
⒍綜上，本件被告確於上開時、地，轉讓禁藥甲基安非他命予
丁○○施用，事證明確，應堪以認定。至丙○○於98年5月25日販賣毒品予丁○○部分，丁○○於偵查中明確證稱係向丙○○購毒，毒品由丙○○交付，作價之行動電話亦由丙○○自行收取一情（見偵卷第103頁），而丙○○亦於本院審理程序中為相同證稱（見本院卷第106頁背面），且核之丁○○與丙○○就該次交易毒品之通訊監察內容（見偵卷第52頁至第54頁，亦即如附表一所示之通聯譯文），亦查無被告參與該次販賣毒品之證據，自難認被告與丙○○有共同販賣第二級毒品甲基安非他命之犯行，惟被告既明知丙○○所交付之物為毒品，而仍將之無償交付予丁○○，自屬該當轉讓禁藥甲基安非他命之犯行無疑，併此敘明。
㈡被告販賣第二級毒品部分：
⒈證人甲○○於偵查中、本院審理程序時證稱：伊經友人介紹
認識被告，目的係為購買甲基安非他命，而伊所持用之行動電話門號為0000000000號，於98年8月26日與被告所持用之行動電話門號0000000000號聯繫後，議定以4,000元之代價，向被告購買甲基安非他命1公克，被告則於當日上午6時44分許過後5至10分鐘內，到伊臺北縣○○鎮○○街○段○○巷○○號5樓501室之1、2樓樓梯間，將甲基安非他命1公克交予伊，伊則交付4,000元予被告；98年8月29日伊再次持用上開行動電話與被告聯絡，約定購買1公克甲基安非他命，當天晚間10時許，被告與伊約在臺北縣○○鎮○○路靠近淡江大學一帶路邊見面，銀貨兩訖後，伊當場不及察看購買毒品之重量即返家，之後發現重量短少，伊致電及傳送簡訊予被告抱怨，而98年8月29日晚間8時48分48秒許，被告也有傳簡訊給伊，內容為：「……我們就砍K奈，我也不用因你這五百給你說成這樣」（見偵卷第20頁，亦即如附表二㈡編號5所示之通聯譯文），意思就是不要再往來；被告雖曾告知該毒品係向他人拿取，但伊並未與被告合資購買，被告曾告知甲基安非他命1公克成本價為3,500元，剛開始伊也是以3,500元向被告購買，但之後被告都賣伊1公克甲基安非他命4,000元，賺取其中500元價差，該500元就是走路工之費用，且被告在警局時要伊翻供，並表示該毒品均為與伊合資購買，但這些都是被告自己陳稱，伊根本不知道被告毒品來源為何，上開98年8月26日、同月29日均非與被告合買毒品，伊僅知要向被告購買1公克甲基安非他命，並不在意被告毒品來源究竟為何等語（見偵卷第111頁至第113頁、本院卷第81頁至第87頁）。
⒉被告則於本院準備及審理程序中多次自承：伊於98年8月26
日、同月29日分別交付1公克甲基安非他命予甲○○，並各向甲○○收取4,000元一節（見本院卷第9頁、第21頁、第70頁、第111頁背面），亦與上開證人所述部分相符。
⒊此外，復有被告所持用之門號0000000000號行動電話與甲○
○所持用之門號0000000000號行動電話，於98年8月26日、同月29日間通訊監察之譯文在卷可憑（見偵卷第19頁至第21頁，亦即如附表二所示之通訊監察譯文）。
⒋被告及辯護人雖辯稱：係為甲○○向綽號「小P」之人調毒
品，並非販賣毒品予甲○○，此部分應僅構成轉讓毒品罪，又甲○○雖證述被告獲取500元價差，然此屬臆測之詞云云：被告先於警詢、偵查中及本院聲請羈押程序中辯稱：伊係與證人甲○○合資購買毒品云云（見偵卷第16頁、第96頁、本院98年度聲羈字第366號卷第4頁），嗣又改稱：伊是幫證人甲○○向綽號「小P」之人調貨，但並未賺取利潤云云（見偵卷第172頁、本院卷第9頁、第21頁、第70頁、第11
0頁背面），前後所辯反覆不一，已非無疑，且其多次陳稱不知「小P」之真實姓名及聯絡方式（見本院卷第9頁、第21頁），則是否確有綽號「小P」之人存在，更起疑竇，亦徵其臨訟杜撰，所辯不實，況證人甲○○迭於警詢、偵查中及本院審理程序時一致指稱：於上開時、地以4,000元之代價，向被告購買第二級毒品甲基安非他命1公克，並非合資購買，每次被告向伊賺取500元差價，伊僅知要向被告購買
1公克甲基安非他命，並不在意被告毒品來源究竟為何等節明確（見偵卷第57頁至第59頁、第111頁至第113頁、本院卷第81頁至第87頁），參以證人甲○○與被告均陳稱：彼此間並無仇隙等語（見偵卷第16頁、第57頁背面），證人甲○○自無攀誣構陷被告，並陷己於偽證處罰之必要及動機，且證人甲○○因對於98年8月29日所購得之毒品重量不滿意，而多次以行動電話向被告表達不滿，亦如前述，若被告並非販賣毒品予甲○○之人，甲○○自無可能向被告「顧客投訴」，更顯見被告確有販賣第二級毒品甲基安非他命予甲○○之事實無疑；再販賣甲基安非他命係違法之重罪行為，設若無利可圖或有特別情形，衡情一般持有毒品之人當無輕易將所持甲基安非他命轉售他人而甘冒於再次向他人購買時，而有被查獲移送法辦並受長期自由刑或生命刑剝奪危險之理，被告又自承與證人甲○○間並無任何特殊情誼（見本院卷第21頁），自無可能費心自甘承受重典涉險販賣第二級毒品，卻絲毫未得任何利益，再核以被告自行傳送予證人甲○○之簡訊內容：「你怎說是什麼意思？如果你怎麼說，那麼我們就砍K奈，我也不用因你這五百給你說成這樣」（見偵卷第20頁，亦即如附表二㈡編號5所示之通訊監察譯文），亦與證人所證被告賺取500元價差之陳述相符，益徵被告確有從中賺取買賣差價牟利之行為甚明，上開所辯被告僅構成轉讓毒品云云，殊無可採，至證人甲○○明確證稱：被告告知伊
1公克甲基安非他命之價格為3,500元，伊給被告4,000元是包含走路工之費用等語（見偵卷第112頁、本院卷第84頁），前開所述為證人甲○○親自聽聞被告所述之毒品價格，自屬其親身經歷，尚難謂臆測之詞，辯護人此部分，亦難謂有理由。
二、綜上，本案事證至為明確，被告轉讓禁藥予丁○○、2次販賣第二級毒品予甲○○之犯行堪以認定，應予依法論科。
三、查毒品危害防制條例第4條業經修正，並於98年5月20日公佈，按法規之制定與法規之修正，如有特定生效日之必要者，依中央法規標準法第14條或第20條第2項準用第14條之規定，應分別特定其施行日期。法規制定或前次修正基於特殊因素所特定之施行日期，並不適用於日後修正或再次修正之條文。又按法律之制定或修正，若未明定施行日期者，中央法規標準法雖未規定應自何時生效，然法律既經制定或修正並經總統公佈，自應類推適用中央法條規標準法第13條之規定，自公佈日起算至第3日發生效力。本次修正僅係個別條文之修正，並非全部條文之修正，應無毒品危害防制條例第36條之適用，既無生效日之特別規定，自應類推適用中央法條規標準法第13條之規定，修正後毒品危害防制條例第4條，應於98年5月22日發生效力，是被告販賣第二級毒品之行為既在法律變更之後，自無需比較新舊法，併予敘明。
四、按「安非他命」屬中樞神經興奮劑，具有輕微之成癮性，服用後會產生依賴性，耐藥性，並引起不安，頭昏，顫抖，亢進性反應，失眠、焦慮、譫妄、慢性中毒、精神障礙、類似精神分裂症之錯覺、幻覺、妄想及伴有行動與性格異常等副作用。其劑量增大時，甚或會致死亡。而其慣用者，由於精神錯亂，更具有暴力攻擊，及反社會行為等傾向情況更為嚴重，尤以戒除不易，其毒害不在煙毒之下，故安非他命乃經行政院衛生署於79年10月9日衛署藥字第904142號公告列入藥物藥商管理法第16條第1款（即現行藥事法第22條第1項第1款）之禁藥管理，迄今尚屬禁藥，同時亦屬毒品危害防制條例第2條第2項規定之第二級毒品。次按安非他命既屬毒品危害防制條例第2條第2項第2款所定之第二級毒品，亦屬藥事法第22條第1項第1款所稱之經中央衛生主管機關明令公告禁止製造、調劑、輸入、輸出、販賣或陳列之毒害藥品禁藥，倘行為人明知為安非他命，而將微量（即未達行政院依上揭條例第8條第6項規定所公告之一定數量）之安非他命轉讓他人，毒品危害防制條例第8條第2項及藥事法第83條第1項均定有處罰明文，前者法定刑為「6月以上5年以下有期徒刑，得併科新臺幣70萬元以下罰金」，且係前法；後者法定刑為「7年以下有期徒刑，得併科新臺幣500萬元以下罰金」，並屬後法，乃學理上所稱之法律競合，依重法優於輕法、後法優於前法之法律適用原則，應以違反藥事法罪刑處斷之（最高法院97年度臺非字第461號判決意旨可資參照），而本案被告轉讓甲基安非他命予丁○○之數量僅1公克，未達行政院於93年1月7日所公告之轉讓持有毒品加重其刑之數量標準第2條第1項第2款規定之10公克以上，尚不得依毒品危害防制條例第8條第6項規定加重其刑，揆諸前開說明，自應優先適用藥事法之規定論處。核被告所為，係犯藥事法第83條第1項之轉讓禁藥罪、2次毒品危害防制條例第4條第2項之販賣第二級毒品罪，被告轉讓、販賣前持有第二級毒品甲基安非他命之低度行為，分別為轉讓、販賣之高度行為所吸收，均不另論罪。又被告轉讓禁藥、2次販賣第二級毒品之行為，犯意各別，行為互殊，應予分論併罰。爰審酌被告轉讓、販賣毒品之數量、次數所生之危害，嚴重戕害社會風氣及他人身體健康，以及其素行、犯罪手段、目的暨犯罪後態度等一切情狀，分別量處如主文所示之刑，並定其應執行刑，以資懲儆。
五、沒收部分：㈠扣案之行動電話1支（含門號0000000000號SIM卡1張），
為被告所有供本件販賣第二級毒品甲基安非他命所用之物，業據其供明在卷（見本院卷第111頁背面），上開物品應依毒品危害防制條例第19條第1項之規定宣告沒收，且因已扣案，無全部或一部不能沒收之問題，故不另諭知如全部或一部不能沒收時應追徵其價額（最高法院96年度臺上字第755號、第832號判決可資參照）。另被告2次販賣第二級毒品甲基安非他命之所得共計8,000元（4,000＋4,000），亦應依毒品危害防制條例第19條第1項之規定諭知沒收，如全部或一部不能沒收時，以其財產抵償之。
㈡另扣得之白色透明結晶1袋、白色細結晶1袋（淨重共計0.
3080公克，取樣共計0.0004公克，驗餘淨重共計0.3076公克），經交通部民用航空局航空醫務中心鑑定結果，確檢出第二級毒品甲基安非他命成分，有該中心98年11月13日航藥鑑字第0985768號毒品鑑定書在卷可憑（見偵卷第185頁），惟上開毒品業於被告施用毒品案件即本院98年度審簡字第1061號案中經宣告沒收銷燬，且無其他證據可資證明該等毒品係供被告販賣第二級毒品甲基安非他命所用，自無從於本案中諭知沒收銷燬，併予敘明。
六、末查，證人丁○○、丙○○先後於本院審理時於具結後所為之不實證述，是否構成偽證罪，應由檢察官另行偵辦，附此敘明。
據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，藥事法第83條第1項，毒品危害防制條例第4條第2項、第19條第1項，刑法第11條、第51條第5款，刑法施行法第1條之1，判決如主文。
本案經檢察官孟玉梅到庭執行職務中華民國99年3月30日
刑事第二庭審判長法官蔡明宏
法官謝佳純法官劉育琳以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴之理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本），切勿逕送上級法院。
書記官朱宮瑩中華民國99年3月30日附表一：
┌──┬─────┬─────┬─────┬─────────────────────┬────┬───┬────┬────┐│序號│日期│發話人A│受話人B│內容│卷內位置│頁碼│基地臺│備註│├──┼─────┼─────┼─────┼─────────────────────┼────┼───┼────┼────┤│1│98/05/23│0000000000│0000000000│A： 金仔 ！你有機賣掉了沒？│偵卷│52│台北 縣淡 ││││17：41：05│丙○○│丁○○│B：什麼手機？│││水鎮北新│││││││A：你之前說的那支賣掉了沒？│││路183-1│││││││B：我已經寄朋友賣掉了，你沒有說你要用？│││號15樓│││││││A：你那時不是說還要問一下？││││││││││B：你那時沒確定要，所以我就不問了，要的話││││││││││他會跟我說。││││││││││A：我拿那個跟你換啊。││││││││││B：你上次那個跟半成品一樣。││││││││││A：看你要不要？││││││││││B：我再問他。│││││││││││││││││││││││││├──┼─────┼─────┼─────┼─────────────────────┼────┼───┼────┼────┤│2│98/05/25│0000000000│0000000000│A：你要拿多少要跟我買？│偵卷│52│台北縣淡││││09：22：30│丁○○│丙○○│B：我上次說價錢多少？│││水鎮北新│││││││A：5000。│││路183-1│││││││B：我上次說的價錢是5000還是6000。│││號15樓│││││││A：你要多少跟我換？││││││││││B：1個。││││││││││A：1個不會太少嗎？││││││││││B：你在那裡？1個不會太少嗎？││││││││││A：1個也是3而已，1個要跟我換那支？││││││││││B：不然算你1.2││││││││││A：你不會那壞仔給我，我要先看貨不要用丟的││││││││││就走了，我不知道要怎麼處理。││││││││││B：要是不能用你就拿來還我。││││││││││A：你就找不到人？電話給我掛掉。││││││││││B：什麼時候這樣？││││││││││A：上次打電動那次，我不想說了，要怎麼處理││││││││││啊？靠那裡？││││││││││B：淡水水源街。││││││││││A：好啦。│││││││││││││││├──┼─────┼─────┼─────┼─────────────────────┼────┼───┼────┼────┤│3│98/05/25│0000000000│0000000000│A：你在那裡上網？│偵卷│52跨53│台北縣淡││││10：03：09│丁○○│丙○○│B：我在黃帝廟這？你來黃帝廟這裡，你在紅綠│││水鎮北新│││││││燈下等，我馬上到。│││路183-1││││││││││號15樓││├──┼─────┼─────┼─────┼─────────────────────┼────┼───┼────┼────┤│4│98/05/25│0000000000│0000000000│A：你的東西不能用。│偵卷│53│台北縣淡││││10：40：16│丁○○│丙○○│B：不能用？你的標準在那裡？你真的很難伺候│││水鎮中山│││││││。│││北路1段│││││││A：這種東西真的不能用。│││255號16│││││││B：你用多少了？│││樓之10│││││││A：我用1.2嘴而已，用了隨乾掉還有黑黑的東││││││││││西冒出來，你那裡只有這種的嗎？看你要怎││││││││││麼處理？還要我說？作一次東西換東西？││││││││││B：看你要怎麼處理？││││││││││A：你多久要換東西？││││││││││B：晚一點啊。我在用都ok，你火用催？││││││││││A：你燒起來會灰灰的有沒有？││││││││││B：燒完底部會變得髒一點而已。││││││││││A：以正常的倒下去，才一嘴第二嘴就沒了。││││││││││B：問題是那東西看起來很 朋鬆仔 ，你沒看那東││││││││││西看起來很多嗎？││││││││││A：不要啦？等一下我吃完了都沒得換。││││││││││B：你要比較濕的那種啊？││││││││││A：我就是不要這種的。││││││││││B：好了，要晚一點。││││││││││A：我不要那麼多啦。│││││││││││││││├──┼─────┼─────┼─────┼─────────────────────┼────┼───┼────┼────┤│5│98/05/25│0000000000│0000000000│A傳訊B： 陳董 ：已經是晚上了！你是詐騙集團│偵卷│53│台北縣淡││││19：34：18│丁○○│丙○○│啊？還是你在ㄠ我？吃我夠夠？要是沒好東西換│││水鎮北新│││││││？那就手機拿來還。不要不接電話啊？│││路183-1││││││││││號15樓││├──┼─────┼─────┼─────┼─────────────────────┼────┼───┼────┼────┤│6│98/05/26│0000000000│0000000000│A傳簡訊B：你現在到底要不要處理？│偵卷│53│台北縣淡││││00：23：27│丁○○│丙○○││││水鎮北新││││││││││路183-1││││││││││號15樓││├──┼─────┼─────┼─────┼─────────────────────┼────┼───┼────┼────┤│7│98/05/26│0000000000│0000000000│A傳簡訊B：我現在只想要拿回手機。你的東西│偵卷│53│台北縣淡││││02：30：41│丁○○│丙○○│還你、不夠數的也會補給。│││水鎮北新││││││││││路183-1││││││││││號15││├──┼─────┼─────┼─────┼─────────────────────┼────┼───┼────┼────┤│8│98/05/26│0000000000│0000000000│A傳簡訊B：陳董：手機的是你處理的怎麼樣呢│偵卷│53│台北縣淡││││21：06：44│丁○○│丙○○│？可不可以麻煩你快點取回？拜託！拜託！│││水鎮水源││││││││││街2段36││││││││││號││├──┼─────┼─────┼─────┼─────────────────────┼────┼───┼────┼────┤│9│98/05/27│0000000000│0000000000│B：手機我沒辦法拿回來了。│偵卷│53│台北縣淡│與編號10│││08：45：25│丁○○│丙○○│A：我老婆要那手機，為什麼拿不回來？│││水鎮水源│重複，且││││││你那去當多少？│││街118號│原發話人││││││B：這是秘密，拿去給人家用了。│││5樓樓頂│A應為陳││││││││││諄瑋，併││││││││││予更正│├──┼─────┼─────┼─────┼─────────────────────┼────┼───┼────┼────┤│10│98/05/27│0000000000│0000000000│B：手機我沒辦法拿回來了。│偵卷│53│台北縣淡│與編號9│││15：47：28│丁○○│丙○○│A：我老婆要那手機，為什麼拿不回來？│││水鎮水源│重複，且││││││你那去當多少？│││街118號│原發話人││││││B：這是秘密，拿去給人家用了。│││5樓樓頂│A應為陳││││││││││諄瑋，併││││││││││予更正│├──┼─────┼─────┼─────┼─────────────────────┼────┼───┼────┼────┤│11│98/05/27│0000000000│0000000000│A：你在那裡？手機沒辦法拿回來了？│偵卷│54│台北縣淡││││18：44：24│丁○○│丙○○│B：我在沙崙，我有跟你講情形了。│││水鎮樹林│││││││A：換東西。│││口43號│││││││B：我拿去當再拿錢買東西啊。││││││││││A：你那裡都沒了嗎？││││││││││B：有啊。││││││││││A：換一換好了。││││││││││B：要換多少？││││││││││A：1。││││││││││B：好啊，我先去下圭柔山給人家在回頭找你。││││││││││A：要在那裡等。││││││││││B：登輝大道金龍橋等。││││││││││A：加油站那裡，有沒有多一點啊，要給我多一││││││││││點。││││││││││B：剩1，你不要減是含袋呢？還是大袋子？││││││││││A：含袋實的啦。││││││││││B：好了。│││││││││││││││└──┴─────┴─────┴─────┴─────────────────────┴────┴───┴────┴────┘附表二：
㈠┌──┬─────┬─────┬─────┬─────────────────────┬────┬───┬────┐│序號│日期│發話人A│受話人B│內容│卷內位置│頁碼│基地臺│├──┼─────┼─────┼─────┼─────────────────────┼────┼───┼────┤│1│98/08/23│0000000000│0000000000│A：你不是打給我。│偵卷│67│台北縣淡│││01：37：08│甲○○│乙○○│B：喂！我說我在你那裡。│││水鎮 鄧公 ││││││A：喔！你不是要來。│││路29巷10││││││B：我本來跟他講說我你那裡。│││號8樓││││││A：你不是要拿東西來。││││├──┼─────┼─────┼─────┼─────────────────────┼────┼───┼────┤│2│98/08/26│0000000000│0000000000│A：不好意思啊，那時有事給你耽誤了？你現在│偵卷│19、61│台北縣淡│││06：20：08│乙○○│甲○○│要去載老婆了嗎？││、64、│水鎮水源││││││B：沒關係慢慢來，大概8點左右我才過去載我││67│路2段││││││老婆。│││117巷││││││A：有需要那麼久，那等你回來啊。│││114號3樓││││││B：好，拜。│││││││││││││├──┼─────┼─────┼─────┼─────────────────────┼────┼───┼────┤│3│98/08/26│0000000000│0000000000│A：還是我現在處理給你？我怕我會陣亡了。│偵卷│19、61│台北縣淡│││06：23：24│乙○○│甲○○│B：可是我先得去領耶。││、64、│水鎮水源││││││A：因為我還是要找人處理。││67│路2段││││││B：你身上有嗎？│││117巷││││││A：我身上沒有，我要找人家拿，在這附近而已│││114號3樓││││││。│││││││││B：好啊！那你先去啊。│││││││││A：因為8點多我怕太，我真的我有事情。│││││││││B：好吧。││││├──┼─────┼─────┼─────┼─────────────────────┼────┼───┼────┤│4│98/08/26│0000000000│0000000000│A：喂！我快到了喔。│偵卷│67│台北縣淡│││06：44：50│乙○○│甲○○│B：好。│││水鎮水源│││││││││路2段│││││││││117巷│││││││││114號3樓│└──┴─────┴─────┴─────┴─────────────────────┴────┴───┴────┘㈡┌──┬─────┬─────┬─────┬─────────────────────┬────┬───┬────┐│序號│日期│發話人A│受話人B│內容│卷內位置│頁碼│基地臺│├──┼─────┼─────┼─────┼─────────────────────┼────┼───┼────┤│1│98/08/29│0000000000│0000000000│A：在幹嗎？│偵卷│19、61│台北縣淡│││17：34：25│甲○○│乙○○│B：沒有，在朋友家，一樣嗎？││、64、│水鎮北新││││││A：對。││67│路141巷││││││B：我好了，我再打電話給你。│││48號10樓││││││││││├──┼─────┼─────┼─────┼─────────────────────┼────┼───┼────┤│2│98/08/29│0000000000│0000000000│A：你現在在哪？│偵卷│19、61│台北縣淡│││19：45：11│甲○○│乙○○│B：我在淡大買便當。││、64、│水鎮水源││││││A：你現在騎摩托車到登輝大道路口往加油站方││67│街2段││││││向旁邊有個停車場旁一條路，我就在路邊而│││153號頂││││││已。│││樓││││││B：喔。││││├──┼─────┼─────┼─────┼─────────────────────┼────┼───┼────┤│3│98/08/29│0000000000│0000000000│A：老大！你會不會越來越少，你沒有看過嗎？│偵卷│19、61│台北縣淡│││19：45：11│甲○○│乙○○│B：有啊。││、64、│水鎮水源││││││A：你知道裡面還有個，我都？眼了。││68│街2段│││││││││118號頂│││││││││樓│├──┼─────┼─────┼─────┼─────────────────────┼────┼───┼────┤│4│98/08/29│0000000000│0000000000│A傳簡訊B；我覺得我已經做的夠稱頭，但這次│偵卷│20、62│台北縣淡│││20：40：41│甲○○│乙○○│實在是….妳打算如何善後？││、65、│水鎮水源││││││││68│街2段│││││││││118號頂│││││││││樓│├──┼─────┼─────┼─────┼─────────────────────┼────┼───┼────┤│5│98/08/29│0000000000│0000000000│A傳簡訊B；你怎說是什麼意思？如果你怎麼說│偵卷│20、62│台北縣淡│││20：48：48│乙○○│甲○○│，那麼我們就砍K奈，我也不用因你這五百給你││、65、│水鎮水源││││││說成這樣││68│街2段│││││││││118號頂│││││││││樓│├──┼─────┼─────┼─────┼─────────────────────┼────┼───┼────┤│6│98/08/29│0000000000│0000000000│A傳簡訊B；保重！│偵卷│20、62│台北縣淡│││20：51：35│甲○○│乙○○│││、65、│水鎮水源││││││││68│街2段│││││││││118號頂│││││││││樓│├──┼─────┼─────┼─────┼─────────────────────┼────┼───┼────┤│7│98/08/29│0000000000│0000000000│A傳簡訊B；你在威脅我嗎？│偵卷│20、62│台北縣淡│││21：15：29│乙○○│甲○○│││、65、│水鎮水源││││││││68│街2段│││││││││194號3│││││││││樓302室│└──┴─────┴─────┴─────┴─────────────────────┴────┴───┴────┘