裁判字號：臺灣新北地方法院104年交簡上字第168號刑事判決
裁判日期：民國104年08月14日
裁判案由：公共危險
臺灣新北地方法院刑事判決104年度交簡上字第168號上訴人即被告 施雲喨 （原名 施學雄 ）上列上訴人即被告因公共危險案件，不服本院中華民國104年4月30日104年度交簡字第1568號第一審簡易判決（聲請簡易判決處刑案號：臺灣新北地方法院檢察署104年度偵字第9750號），提起上訴，本院管轄之第二審合議庭判決如下：
主文原判決撤銷。
施雲喨駕駛動力交通工具，吐氣所含酒精濃度達每公升零點二五毫克以上，處有期徒刑參月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。
事實
一、施雲喨明知服用酒類不能安全駕駛動力交通工具者，不得駕駛動力交通工具，竟於民國104年3月26日晚上9時30分許，在新北市○○區○○路某熱炒店飲用威士忌後，其吐氣所含酒精濃度達每公升0.25毫克以上之狀態下，仍於翌日凌晨
0時許，駕駛車牌號碼000-0000號自用小客車，自上開地點欲返回新北市○○區○○路○○○號9樓住處，嗣於同日凌晨
0時50分許，在國道3號公路南向46.4公里處，為警攔檢查獲，並測得其呼氣酒精濃度達每公升0.26毫克，始悉上情。
二、案經內政部警政署國道公路警察局第六公路警察大隊報告新北地方法院檢察署檢察官偵查後聲請簡易判決處刑。
理由
壹、證據能力部分：按被告以外之人於審判外之陳述，雖不符合同法第159條之
1至第159條之4之規定，但經當事人於審判程序同意作為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況，認為適當者，亦得為證據。當事人、代理人或辯護人於法院調查證據時，知有第159條第1項不得為證據之情形，而未於言詞辯論終結前聲明異議者，視為有前項之同意，刑事訴訟法第159條第1項及第159條之5分別定有明文。查本判決下列所引用之各該被告以外之人於審判外之陳述，雖屬傳聞證據，惟檢察官及被告於本院準備程序及審判期日中均表示無意見而不予爭執，且迄至言詞辯論終結前亦未再聲明異議，本院審酌上開證據資料製作時之情況，尚無違法不當之瑕疵，亦認為以之作為證據應屬適當，依刑事訴訟法第159條之
5規定，認前揭證據資料均有證據能力，合先敘明。
貳、實體部分：
一、上揭事實，業據被告施雲喨於警詢、偵查及本院審理時均坦承不諱，並有酒精測定紀錄表、內政部警政署國道公路警察局舉發違反道路交通管理事件通知單、內政部警政署國道公路警察局第六公路警察大隊104年6月24日國道警六刑字第0000000000-0號函暨該函檢附之施測呼氣酒精測試器檢定合格證書各1份在卷可資佐證（見104年度偵字第9750號卷第
7、8頁、本院簡上卷第23、27頁），足認被告自白核與事實相符，自可採為認定事實之依據，本案事證明確，被告上開犯行堪予認定。
二、核被告所為，係犯刑法第185條之3第1項第1款之駕駛動力交通工具而吐氣所含酒精濃度達每公升0.25毫克以上之罪。原審以被告罪證明確，予以論罪科刑，固非無見，惟查：㈠按刑事被告如何量定其刑，為求個案裁判之妥當性，法律固
賦予法官裁量權，但此項裁量權之行使，並非得以任意或自由為之，仍應受一般法律原則之拘束，即必須符合所適用法律授權之目的，並受法律秩序之理念、法律感情及慣例等所規範，若故意失出，尤其是違反比例原則、平等原則時，得認係濫用裁量權而為違法（最高法院86年度臺上字第7655號判決意旨參照）。又刑之量定，乃實體法上賦予法院得為自由裁量之事項，法院行使此項職權時，自應受比例原則與平等原則等一般法律原則之支配；所稱之比例原則，指行使此項職權判斷時，須符合客觀上之適當性、相當性與必要性之價值要求，不得逾越此等特性之程度，用以維護其均衡；而所謂平等原則，非指一律齊頭之平等待遇，應從實質上加以客觀判斷，對相同之條件事實，始得為相同之處理，倘若條件事實有別，則應本乎正義理念，分別予以適度之處理，禁止恣意為之（最高法院93年度臺上字第2864號判決意旨參照）。故事實審法院對於被告之量刑，雖屬自由裁量之事項，但並非概無法律性之拘束，即自由裁量權係於法律一定之外部性界限內，使法官具體選擇以為適當之處理，因此，在裁量時，應符合比例、平等及罪刑相當原則，並審酌刑法第57條所列各款情狀，分別情節，為被告量刑輕重之標準，使輕重得宜，罰當其罪。
㈡本院參照司法院就不能安全駕駛罪所做之量刑資訊系統，就
量刑因子為「不能安全駕駛原因：服用酒類或其他相類之物」、「酒精濃度區間值：0.25~0.49毫克/每公升（MG/L）」、「駕駛動力交通工具種類：小客、貨車（含客貨兩用車、箱型車）」、「不能安全駕駛前案紀錄：無」、「是否造成損害：未發生事故」、「是否坦承犯罪：坦承犯行」、「行為人是否以駕駛為其業務：非以駕駛為其業務」、「行為人有無駕駛執照：有駕照」、「被查獲地點：快速公路、高速公路（○○○區○○道）」等本案量刑事由合併查詢後，共得104筆宣告刑，其中判處有期徒刑併科罰金者計12件（最低刑度為有期徒刑2月併科罰金1.0萬元1件，最高刑度為有期徒刑3月併科罰金4.0萬元1件，平均刑度為有期徒刑
2.6月併科罰金2.7萬元），判處有期徒刑者計92件（最低刑度為有期徒刑2月46件，最高刑度為有期徒刑4月7件，平均刑度為有期徒刑2.6月），有司法院不能安全駕駛罪量刑資訊系統量刑因子查詢結果1份附卷為憑，觀諸全國各地方法院於102年間就與本案相似情節之犯罪，論處有期徒刑
4月以上之刑度者甚少，原審量處本件被告有期徒刑4月，已明顯偏離一般法院就相類似案件所量處之刑度，自應敘明區辨本案與其他案件不同之理由，或推翻以前刑度之理由。㈢惟觀諸原審判決之量刑理由僅略以：「爰審酌被告明知酒精
成分對人之意識能力具有不良影響，酒後駕車對一般往來之公眾及駕駛人自身皆具有高度危險性，卻漠視自己安危，亦罔顧公眾安全，於服用酒類後，仍執意駕駛自小客車上路，並行駛於高速公路上，其行為對於交通安全所生之危害嚴重，及被告犯後自知事證明確而坦承犯行之態度等一切情狀，量處如主文所示之刑，並諭知易科罰金之折算標準。」等語，並未具體說明本案與其他案件不同之理由，或推翻以前刑度之理由，即屬欠缺合理化、透明化且無正當理由之量刑歧異，參照前述最高法院判例及判決意旨，而有違反比例原則、平等原則之濫用裁量權之違法事由；況參酌全國各地方法院在類似案件科處之刑度，實嫌過重，致生罪刑顯不相當，而與一般人民之法律情感未合，即尚有未恰。故本件被告提起上訴，指稱原審量刑過重，請求從輕量刑等語，為有理由，自應由本院將原判決撤銷改判。
三、末按刑罰應本於應報與預防之功能及目的，以及秉持刑法寬嚴並進的刑事政策為思量，求其輕重得宜，罰當其罪。本院以行為人之責任為基礎，審酌被告明知酒精成分對人之意識能力具有不良影響，超量飲酒後將導致對於周遭事務之辨識及反應能力較平常薄弱，倘騎乘機車行駛於道路上，將對自身及一般往來公眾造成高度危險，竟仍於飲酒後酒精吐氣濃度已達每公升0.26毫克之情況下，貿然駕車行駛於高速公路上，對於行車安全產生莫大危害，又其前於87年間曾因竊盜案件，經本院以88年度易字第342號判決判處罰金5,000元確定，於88年7月30日罰金繳清執行完畢，惟迄今近16年內並無任何酒後駕車公共危險之犯罪紀錄，此有臺灣高等法院被告前案紀錄表1件在卷足憑，足見其素行非劣，兼衡其此次酒後駕車之動機及目的僅為返家休息，途中亦幸未發生交通事故或造成其他人員傷亡，且於犯罪後始終坦承犯行，深具悔意，態度尚屬良好等一切情狀，量處如主文所示之刑，並諭知易科罰金之折算標準，以資懲儆。
據上論斷，應依刑事訴訟法第455條之1第1項、第3項、第36
9條第1項前段、第364條、第299條第1項前段，刑法第185條之3第1項第1款、第41條第1項前段，刑法施行法第1條之
1第1項，判決如主文。本案經檢察官劉恆嘉到庭執行職務。
中華民國104年8月14日
刑事第二十一庭審判長法官王瑜玲
法官劉凱寧法官錢衍蓁上列正本證明與原本無異。
本判決不得上訴。
書記官林劭柔中華民國104年8月17日附錄本案論罪科刑法條全文：
刑法第185條之3駕駛動力交通工具而有下列情形之一者，處2年以下有期徒刑，得併科20萬元以下罰金：
一、吐氣所含酒精濃度達每公升零點二五毫克或血液中酒精濃度達百分之零點零五以上。
二、有前款以外之其他情事足認服用酒類或其他相類之物，致不能安全駕駛。
三、服用毒品、麻醉藥品或其他相類之物，致不能安全駕駛。因而致人於死者，處3年以上10年以下有期徒刑；致重傷者，處
1年以上7年以下有期徒刑。