裁判字號：臺灣高等法院臺中分院109年抗字第653號刑事裁定
裁判日期：民國109年09月22日
裁判案由：定應執行刑
臺灣高等法院臺中分院刑事裁定109年度抗字第653號抗告人即受刑人 許晃 旗上列抗告人即受刑人因聲請定應執行刑案件，不服臺灣南投地方法院中華民國109年8月21日裁定（109年度聲字第469號）提起抗告，本院裁定如下：
主文抗告駁回。
理由
一、抗告人即受刑人 許晃旗 （下稱抗告人）抗告意旨略以：抗告人於臺灣南投地方法院以108年度審訴字第506號（即附表編號1）判決確定前，尚另犯施用毒品案件，而於民國109年7月23日經臺灣南投地方法院以109年度審訴字第115號判決判處有期徒刑1年確定（下稱甲罪），並經臺灣南投地方檢察署檢察官以109年度執勤字第1684號核發執行指揮書入監執行中，則依數罪併罰規定，甲罪亦符合數罪併罰要件，惟原審卻漏未將甲罪亦合併定應執行刑，於法不合。為此，請求撤銷原裁定，將其所犯上述甲罪所處之刑，重新合併裁定其應執行刑云云。
二㈠按裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。又數罪併罰，分別
宣告其罪之刑，其宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其應執行之刑期，但不得逾30年，刑法第50條第1項前段及第51條第5款規定甚明。再者，執行刑之量定，係事實審法院自由裁量之職權，倘其所酌定之執行刑，並未違背刑法第51條各款所定之方法或範圍，及刑事訴訟法第370條所規定之禁止不利益變更原則（即法律之外部性界限），亦無明顯違背公平、比例及罪刑相當原則或整體法律秩序之理念（即法律之內部性界限）者，即不得任意指為違法或不當。
㈡次按刑事訴訟法第477條第1項規定，依法應定其應執行刑之
案件，須由該案犯罪事實最後判決之各級法院所對應之檢察（分）署檢察官向該法院聲請裁定，故受聲請法院之審查及裁定範圍，自應以檢察官所聲請者為限。至檢察官所未聲請定其應執行刑之案件，法院基於不告不理原則，自無從逕行擴張檢察官聲請範圍而一併加以審查，否則即有未受請求事項而裁定之違法。
三㈠原裁定以抗告人因犯如附表所示之各罪，經法院分別判決
如附表所示之罪刑確定。其中附表編號1至4所示之9罪，前經原審以109年度聲字第394號裁定應執行有期徒刑2年8月在案。又抗告人已具狀請求檢察官就如附表編號1、4、6所示得易科罰金之罪與如附表編號2、3、5所示不得易科罰金之罪聲請定應執行刑，此有臺灣南投地方檢察署刑法第50條第1項但書案件是否請求定應執行刑調查表1份附卷可稽。因認檢察官依抗告人之請求就原裁定附表編號1至6所示11罪所處之徒刑，聲請合併定其應執行之刑為正當，而裁定合併定其應執行之刑為有期徒刑3年8月，經核於法尚無違誤。
㈡又原審法院依據抗告人請求檢察官聲請定其應執行刑之如原
裁定附表編號1至6所示11罪案件加以審查，認符合併合處罰定應執行刑規定，並綜合考量抗告人所犯數罪反映出之人格特性、各罪間之關聯性、所侵害之法益、整體非難評價，以及刑罰暨定應執行刑之規範目的等面向，於法律性拘束之外部及內部界限內，依限制加重之原則，就原裁定附表編號1至6所示11罪所宣告之有期徒刑部分，於其中刑期最長者為其附表編號2及5所示之有期徒刑11月以上，各刑合計有期徒刑7年6月之刑期以下，並審酌原裁定附表其中編號1至4所示9罪、前曾經原審以109年度聲字第394號裁定其應執行之刑為有期徒刑2年8月，若加計其餘各罪刑宣告之刑（原裁定附表編號5、6）總和為有期徒刑3年11月，因而合併定其應執行之刑為有期徒刑3年8月，已給予抗告人適度之刑罰折扣，核與法律授予裁量權之目的尚無不合，亦無違反公平、比例及罪刑相當原則之情形。而抗告人上揭抗告意旨所指另案（即甲罪）所處之刑，與本件檢察官聲請就附表所示各罪定其應執行刑之罪刑，是否合於併合處罰要件，係另一實體上之問題，苟得合併定其應執行刑者，程序上亦應由抗告人或法定有權限之人請求檢察官，或由檢察官逕依職權向管轄法院聲請裁定，然此與本件原裁定有無違法或不當之判斷無涉。
抗告意旨執此指摘原裁定不當，並請求撤銷原裁定，另就其所稱之甲罪與本件附表所示各罪刑，重新裁定應執行刑云云，依上述說明，尚難認為有理由，其抗告應予駁回。
據上論斷，應依刑事訴訟法第412條，裁定如主文。
中華民國109年9月22日
刑事第十二庭審判長法官張國忠
法官李雅俐法官陳葳以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後五日內向本院提出再抗告書狀（須附繕本）。
書記官胡美娟中華民國109年9月22日附表：受刑人許晃旗定應執行刑案件一覽表┌────────┬───────────┬───────────┬───────────┐│編號│1│2│3│├────────┼───────────┼───────────┼───────────┤│罪名│毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│├────────┼───────────┼───────────┼───────────┤│宣告刑│有期徒刑6月│有期徒刑11月（共4罪）│有期徒刑7月（共3罪）│├────────┼───────────┼───────────┼───────────┤│犯罪日期│107.05.16.08時40分為警│①107.12.13.14時37分為│①107.12.13.14時37分為│││採尿時回溯96小時內│警採尿時回溯96小時內│警採尿時回溯96小時內││││②108.01.10.10時49分為│②108.01.10.10時49分為││││警採尿時回溯96小時內│警採尿時回溯96小時內││││③108.03.11.08時47分為│③108.03.11.08時47分為││││警採尿時回溯96小時內│警採尿時回溯96小時內││││④108.04.01.08時46分為│││││警採尿時回溯96小時內││├────────┼───────────┼───────────┼───────────┤│偵查（自訴）機關│南投地檢108年度撤緩毒│南投地檢108年度毒偵字│南投地檢108年度毒偵字││年度案號│偵字第79號│第141號等│第141號等│├─┬──────┼───────────┼───────────┼───────────┤│最│法院│南投地院│南投地院│南投地院││後├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤│事│案號│108年度審訴字第506號│108年度訴字第218、315│108年度訴字第218、315││實│││號│號││審├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤││判決日期│109.01.6.│109.03.26.│109.03.26.│├─┼──────┼───────────┼───────────┼───────────┤│確│法院│南投地院│南投地院│南投地院││定├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤│判│案號│108年度審訴字第506號│108年度訴字第218、315│108年度訴字第218、315││決│││號│號││├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤││判決確定日期│109.02.11.│109.05.05.│109.05.05.│├─┴──────┼───────────┼───────────┼───────────┤│是否為得易科罰金│得易科罰金得易服社會勞│不得易科罰金不得易服社│不得易科罰金不得易服社││、易服社會勞動之│動│會勞動│會勞動││案件││││├────────┼───────────┼───────────┴───────────┤│備註│南投地檢109年度執字第│南投地檢109年度執字第1161號│││4237號│││├───────────┴───────────────────────┤││編號1至2，曾定應執行有期徒刑2年8月│└────────┴───────────────────────────────────┘┌────────┬───────────┬───────────┬───────────┐│編號│4│5│6│├────────┼───────────┼───────────┼───────────┤│罪名│毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│├────────┼───────────┼───────────┼───────────┤│宣告刑│有期徒刑4月│有期徒刑11月│有期徒刑4月│├────────┼───────────┼───────────┼───────────┤│犯罪日期│108.07.22.07時40分為警│108.05.08.│108.06.05.│││採尿時回溯96小時內│││├────────┼───────────┼───────────┼───────────┤│偵查（自訴）機關│南投地檢108年度毒偵字│南投地檢108年度毒偵字│南投地檢108年度毒偵字││年度案號│第732號│第628號等│第628號等│├─┬──────┼───────────┼───────────┼───────────┤│最│法院│南投地院│南投地院│南投地院││後├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤│事│案號│109年度易字第84號│109年度訴字第59號│109年度訴字第59號││實├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤│審│判決日期│109.04.30.│109.05.25.│109.05.25.│├─┼──────┼───────────┼───────────┼───────────┤│確│法院│南投地院│南投地院│南投地院││定├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤│判│案號│109年度易字第84號│109年度訴字第59號│109年度訴字第59號││決├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤││判決確定日期│109.05.28.│109.06.24.│109.06.24.│├─┴──────┼───────────┼───────────┼───────────┤│是否為得易科罰金│得易科罰金得易服社會勞│不得易科罰金不得易服社│得易科罰金得易服社會勞││、易服社會勞動之│動│會勞動│動││案件││││├────────┼───────────┼───────────┴───────────┤│備註│南投地檢109年度執字第│南投地檢109年度執字第1470號│││1246號（編號1至4，曾定││││應執行有期徒刑2年8月）││└────────┴───────────┴───────────────────────┘