臺灣臺南地方法院101年度訴字第1313號刑事判決

裁判字號：臺灣臺南地方法院101年訴字第1313號刑事判決

裁判日期：民國102年04月10日

裁判案由：違反毒品危害防制條例等

臺灣臺南地方法院刑事判決101年度訴字第1313號公訴人臺灣臺南地方法院檢察署檢察官被告王寶惠選任辯護人法律扶助律師李興宣律師上列被告因違反毒品危害防制條例等案件，經檢察官提起公訴（101年度偵字第11521號、第11906號），本院判決如下：
主文王寶惠販賣第二級毒品，共捌罪，各處如附表所示之主刑及從刑；又明知為禁藥，而轉讓，處有期徒刑肆月。應執行有期徒刑伍年，未扣案之販賣毒品所得共新臺幣壹萬貳仟元沒收，如全部或一部不能沒收時，以其財產抵償之；未扣案之行動電話壹具（含門號0000000000號ＳＩＭ卡壹枚）沒收，如全部或一部不能沒收時，追徵其價額。
事實
一、王寶惠（綽號 大胖仔 ）明知甲 基安 非他命係毒品危害防治條例所管制之第二級毒品，亦屬藥事法所稱之禁藥，不得非法販賣、轉讓，竟分別為下述行為：
㈠、基於販賣毒品以營利之犯意，持用其所有門號0000000000之行動電話1具（含SIM卡1枚）作為毒品交易之聯絡工具，分別於附表所示之時間、地點，販賣第二級毒品 甲基安 非他命予 王進 雄、 李建昌 、 黃雅霜 及 黃于廷 等四人（各次販賣之聯絡方式、交易數量、交易方式均詳附表）。
㈡、另基於轉讓甲基安非他命之犯意，於100年5月7日7時許，在臺南市○○區○○○街○○○巷○○號，無償轉讓重量不詳、價值新臺幣（下同）1000元之甲基安非他命予黃雅霜施用。
二、嗣經警報請臺灣臺南地方法院檢察署檢察官向本院聲請對前揭門號實施通訊監察而查悉上情。
三、案經臺南市政府警察局第一分局移送臺南地方法院檢察署檢察官偵查起訴。
理由
壹、證據能力部分：本件認定事實所引用之卷內所有卷證資料（包含人證與文書證據、物證等證據），並無證據證明係公務員違背法定程序所取得；而檢察官、被告王寶惠及辯護人對本院提示之上開卷證，均表示同意作為證據等語在卷，依刑事訴訟法第159條之1至第159條之5等規定，均有證據能力，合先敘明。
貳、實體部分：
一、事實認定之理由：
㈠、販賣部分：
１、被告上開販賣第二級毒品甲基安非他命如附表所示之事實，業據被告於警詢、偵審中均坦承不諱，並有如附表所示之證人證述、監聽譯文，及本院100年聲監字第304號通訊監察書（見警卷第59頁至第60頁）等證據在卷可佐，分別互核均與被告之自白情節相符，被告之任意性自白既與事證相符，應可採信。
２、又我國查緝毒品之施用或販賣一向執法甚嚴，對於販賣毒品者尤科以重度刑責，又販賣毒品既係違法行為，當非可公然為之，亦無公定價格，且容易分裝並增減份量，而每次買賣之價量，可能隨時依雙方關係深淺、資力、需求量及對行情之認知、來源是否充裕、查緝是否嚴謹、購買者被查獲時供述購買對象之可能風險之評估等情形，而異其標準，非可一概而論；而買受毒品之人通常亦無法探知販毒者賺取利潤幾何，是販賣毒品之利得，除販毒者坦承犯行或價量俱臻明確外，委難察得實情，販賣之人從價差或量差中牟利之方式雖異，其意圖營利之販賣行為則同一。是以因第二級毒品甲基安非他命量微價高，販賣者率有利益可圖，參以被告與證人 王進雄 、李建昌、黃雅霜及 黃于庭 等人，均無特殊交情，被告販賣第二級毒品甲基安非他命，如無利益可得，又豈會甘冒遭警查獲可能處以重刑之風險而如此作為，且被告業已坦承其意圖營利而販賣第二級毒品甲基安非他命，足證被告係由販入與賣出之量價差異汲取利潤，其販賣第二級毒品甲基安非他命主觀上具有營利之意圖，至為灼然。是本件被告販賣第二級毒品甲基安非他命之犯行事證明確，洵堪認定，自應依法論罪科刑。
㈡、轉讓部分：另被告轉讓甲基安非他命予黃雅霜之行為，亦據被告於警詢、偵審中均自白不諱，並有證人黃雅霜警詢及偵訊時之證述（見警卷第33頁至第35頁、偵卷第162頁至第163頁）及監聽譯文（見警卷第38頁）等件附卷可參，互核與前開被告之任意性自白內容相符，是被告自白既與證人證述及監聽譯文相符，應堪採信。故被告轉讓甲基安非他命之行為，應可認定。
二、論罪科刑：
㈠、按甲基安非他命係毒品危害防制條例第2條第2項第2款所列管之第二級毒品，不得非法持有、轉讓及販賣。毒品危害防制條例第11條第4項規定持有毒品達一定數量者，加重其刑至二分之一，其標準由行政院定之，而行政院發佈之「轉讓持有毒品加重其刑之數量標準」，其第2條第1項第2款規定轉讓、持有第二級毒品淨重10公克以上者，應加重其刑至二分之一。再甲基安非他命亦屬於藥事法所稱之禁藥（即藥事法第22條第1項第1款所稱之「經中央衛生主管機關明令公告禁止製造、調劑、輸入、輸出、販賣或陳列之毒害藥品」），明知為禁藥而轉讓者，藥事法第83條亦定有處罰明文；故行為人明知為禁藥即甲基安非他命而轉讓予他人者，除成立毒品危害防制條例第8條第2項之轉讓第二級毒品罪外，亦構成藥事法第83條第1項之轉讓禁藥罪，此係屬同一犯罪行為而同時有二種法律可資處罰之法條（規）競合情形，應依「重法優於輕法」、「後法優於前法」等法理，擇一處斷；而毒品危害防制條例第8條第2項轉讓第二級毒品罪之法定本刑為「6月以上5年以下有期徒刑，得併科新臺幣70萬元以下罰金」，93年4月21日修正後藥事法第83條第1項轉讓禁藥罪之法定本刑為「7年以下有期徒刑，得併科新臺幣500萬元以下罰金」，行為人轉讓甲基安非他命之情節（亦即其轉讓之數量及對象）如無應依毒品危害防制條例第8條第6項及第9條之規定加重其刑至二分之一之情形，則修正後藥事法第83條第1項之轉讓禁藥罪之法定本刑，顯較毒品危害防制條例第8條第2項之轉讓第二級毒品罪之法定本刑為重，依前述「重法優於輕法」之法理，自應優先適用藥事法第83條第1項之規定處斷。因本件並無證據足認被告所轉讓甲基安非他命之數量，已逾前述行政院所定加重其刑之標準即淨重10公克以上，應認定轉讓甲基安非他命之數量，未達上開標準。
㈡、是核被告就附表之行為，均係犯毒品危害防制條例第4條第2項販賣第二級毒品罪；其轉讓行為，則係犯藥事法第83條第
1項之轉讓禁藥罪。又被告販賣及轉讓甲基安非他命前，持有甲基安非他命之低度行為，分別為其販賣及轉讓之高度行為所吸收，均不另論罪。另被告所為8次販賣第二級毒品罪及轉讓禁藥罪之行為，犯意各別，時地不同，均應予分論併罰。附表所示之各次販賣第二級毒品犯行，均經被告分別於警詢及偵審自白，已如前述，此部分犯行均應依毒品危害防制條例第17條第2項之規定，減輕其刑。又被告之轉讓犯行，因於毒品危害防制條例及藥事法法規競合之結果，適用藥事法第83條第1項轉讓禁藥罪加以論處，而法律適用有其一致性，除有特別規定外，不得割裂適用，因藥事法並無轉讓禁藥者於偵查及審判中自白應減輕其刑之規定，自無從割裂適用毒品危害防制條例第17條第2項規定，予被告就該部分犯行減輕其刑之餘地（最高法院99年度台上字第1367號判決要旨供參），併予敘明。
㈢、爰審酌被告既承租國有鄰地從事農事經營，有嘉義林管處函及國有森林地出租造林契約書影本等件（見本院卷㈠第22頁及第23頁至第25頁）在卷可稽，仍不安利用此正途取財，竟販賣第二級毒品甲基安非他命供人施用藉以牟利，又轉讓禁藥甲基安非他命予友人施用，不僅戕害其等身心健康甚鉅，且危害社會秩序，復兼衡其品性、智識程度、尚有老父待其扶養，有被告父親 王德正 戶口名簿（見本院卷㈠第21頁）附卷可佐，及犯後深知悔悟之態度等一切情狀，分別量處如主文所示之刑，並定其應執行之刑，以資懲儆。
三、沒收部分：
㈠、按毒品危害防制條例第19條第1項有關供犯罪所用或因所得財物之規定，係採義務沒收主義，故販賣毒品所得金錢，如能認定確係販賣毒品所得款項，應宣告沒收，不以當場搜獲扣押者為限，但因其並無「不問屬於犯人與否，沒收之」之特別規定，自仍以沒收物屬於犯人所有者為限，始得依該規定予以沒收，而上開規定另稱「追徵其價額」者，必限於所沒收之物，為金錢以外其他財物而無法沒收時，始應追徵其價額，使其繳納與原物相當價額，如所得財物為金錢而無法沒收時，應以其財產抵償之，而不發生追徵價額問題（最高法院93年度台上字第1218號、第2670號、第2743號判決、最高法院99年6月29日第5次刑事庭會議決議）。
㈡、查本案被告販賣第二級毒品甲基安非他命所得如附表之款項，各為2000元、2000元、2000元、1000元、2000元、1000元、1000元、1000元，共12000元，均係因犯罪所得之財物；另王進雄送予被告而屬其所有供毒品販賣聯絡用途之0000000000號行動電話1具（含SIM卡1張），雖未扣案，惟據被告及證人王進雄、李建昌、黃雅霜及黃于庭等之證述，確係作為販賣毒品之聯絡工具。揆諸前引最高法院判決意旨，均應依毒品危害防制條例第19條第1項之規定，分別於其所犯各該次販賣第二級毒品罪刑項下諭知沒收，如全部或一部不能沒收時，則分別各以其財產抵償之及追徵其價額。
據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，毒品危害防制條例第4條第2項、第17條第2項、第19條第1項，藥事法第83條第1項，刑法第11條前段、第51條第5款，判決如主文。
本案經檢察官胡晟榮到庭執行職務中華民國102年4月10日
刑事第四庭審判長法官陳欽賢
法官徐安傑法官陳金虎附表：
┌─┬────┬──┬──┬───┬───┬──────┬──────┬─┐│編│販賣對象│交易│交易│交易數│雙方聯│證據│宣告刑│備││號││時間│地點│量或金│絡或交│││註││││││額│易方式││││││││││││││├─┼────┼──┼──┼───┼───┼──────┼──────┼─┤│1│王進雄（│100│臺南│甲基安│王進雄│1.被告於警偵│王寶惠販賣第││││綽號 牛奶 │年5│市○│非他命│以其持│訊及審判中自│二級毒品，處││││）│月5│○區│約1公│用0000│白（警卷第1│有期徒刑參年│││││日21│○○│克，新│000000│頁背面至第5│拾月，未扣案│││││時30│路│臺幣（│號手機│頁背面；偵卷│之販賣毒品所│││││分許│000│下同）│與被告│第151頁至第1│得新臺幣貳仟││││││巷00│2000元│持有之│53頁、第178│元沒收，如全││││││號0││00000│頁至第179頁│部或一部不能││││││之00││00000│；本院卷㈡第│沒收時，以其││││││││號行動│11頁至第16頁│財產抵償之；││││││││電話聯│）。│未扣案之行動││││││││繫，並│2.王進雄於警│電話壹具（含││││││││由王進│偵訊之證述（│門號○○○○││││││││雄至左│警卷第15頁至│○○○○○○││││││││列地點│第18頁背面；│號ＳＩＭ卡壹││││││││進行交│偵卷第115頁│枚）沒收，如││││││││易，一│至第116頁）│全部或一部不││││││││手交錢│。│能沒收時，追││││││││、一手│3.監聽譯文（│徵其價額。││││││││交毒品│警卷第9頁至│││││││││。│第10頁）│││││││││││││├─┼────┼──┼──┼───┼───┼──────┼──────┼─┤│2│李建昌（│100│臺南│甲基安│李建昌│1.被告於警偵│王寶惠販賣第││││綽號 昌仔 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霜霜 │年5│市○│非他命│以其經│訊及審判中自│二級毒品，處││││）│月9│區○│約0.5│營美容│白（警卷第1│有期徒刑參年│││││日23│○路│公克，│產品之│頁背面至第5│捌月，未扣案│││││時許│0段0│1000元│公司06│頁背面；偵卷│之販賣毒品所││││││號││-00000│第151頁至第1│得新臺幣壹仟││││││││00室內│53頁、第178│元沒收，如全││││││││電話及│頁至第179頁│部或一部不能││││││││000000│；本院卷㈡第│沒收時，以其││││││││0000號│11頁至第16頁│財產抵償之；││││││││行動電│）。│未扣案之行動││││││││話與被│2.黃雅霜於警│電話壹具（含││││││││告持有│偵訊之證述（│門號○○○○││││││││之0000│警卷第33頁至│○○○○○○││││││││000000│第35頁、偵卷│號ＳＩＭ卡壹││││││││號行動│第52頁至第54│枚）沒收，如││││││││電話聯│頁）。│全部或一部不││││││││繫，並│3.監聽譯文（│能沒收時，追││││││││由黃雅│警卷第12頁背│徵其價額。││││││││霜至左│面至第13頁）│││││││││列地點││││││││││進行交││││││││││易，一││││││││││手交錢││││││││││、一手││││││││││交毒品││││││││││。││││││││││││││├─┼────┼──┼──┼───┼───┼──────┼──────┼─┤│5│王進雄（│100│臺南│甲基安│王進雄│1.被告於警偵│王寶惠販賣第││││綽號牛奶│年5│市○│非他命│以其持│訊及審判中自│二級毒品，處││││）│月12│區○│約1公│用0000│白（警卷第1│有期徒刑參年│││││日23│○路│克，│000000│頁背面至第5│拾月，未扣案│││││時許│00號│2000元│號手機│頁背面；偵卷│之販賣毒品所││││││前││與被告│第151頁至第1│得新臺幣貳仟││││││││持有之│53頁、第178│元沒收，如全││││││││000000│頁至第179頁│部或一部不能││││││││0000號│；本院卷㈡第│沒收時，以其││││││││行動電│11頁至第16頁│財產抵償之；││││││││話聯繫│）。│未扣案之行動││││││││，並由│2.王進雄於警│電話壹具（含││││││││王進雄│偵訊之證述（│門號○○○○││││││││至左列│警卷第15頁至│○○○○○○││││││││地點進│第18頁背面；│號ＳＩＭ卡壹││││││││行交易│偵卷第115頁│枚）沒收，如││││││││，一手│至第116頁）│全部或一部不││││││││交錢、│。│能沒收時，追││││││││一手交│3.監聽譯文（│徵其價額。││││││││毒品。│警卷第10頁背││││││││││面至第11頁）│││├─┼────┼──┼──┼───┼───┼──────┼──────┼─┤│6│黃于庭（│100│臺南│甲基安│黃于庭│1.被告於警偵│王寶惠販賣第││││綽號芊芊│年6│市○│非他命│以其持│訊及審判中自│二級毒品，處││││）│月12│○區│約0.5│用之手│白（警卷第1│有期徒刑參年│││││日19│○○│公克，│機及家│頁背面至第5│捌月，未扣案│││││時至│○街│1000元│中電話│頁背面；偵卷│之販賣毒品所│││││20時│000││與被告│第151頁至第1│得新臺幣壹仟│││││許│號0││持有之│53頁、第178│元沒收，如全││││││樓││000000│頁至第179頁│部或一部不能││││││000││0000號│；本院卷㈡第│沒收時，以其││││││室││行動電│11頁至第16頁│財產抵償之；││││││││話聯繫│）。│未扣案之行動││││││││，並由│2.黃于庭於警│電話壹具（含││││││││王進雄│偵訊之證述（│門號○○○○││││││││至左列│警卷第44頁至│○○○○○○││││││││地點進│第46頁；偵卷│號ＳＩＭ卡壹││││││││行交易│第64頁至第66│枚）沒收，如││││││││，一手│頁、第166頁│全部或一部不││││││││交錢、│至第167頁）│能沒收時，追││││││││一手交│。│徵其價額。││││││││毒品。││││├─┼────┼──┼──┼───┼───┼──────┼──────┼─┤│7│黃于庭（│100│臺南│甲基安│黃于庭│1.被告於警偵│王寶惠販賣第││││綽號芊芊│年6│市○│非他命│以其持│訊及審判中自│二級毒品，處││││）│月13│○區│約0.5│用之手│白（警卷第1│有期徒刑參年│││││日13│○○│公克，│機及家│頁背面至第5│捌月，未扣案│││││時至│○街│1000元│中電話│頁背面；偵卷│之販賣毒品所│││││17時│000││與被告│第151頁至第1│得新臺幣壹仟│││││許│號0││持有之│53頁、第178│元沒收，如全││││││樓││000000│頁至第179頁│部或一部不能││││││000││0000號│；本院卷㈡第│沒收時，以其││││││室││行動電│11頁至第16頁│財產抵償之；││││││││話聯繫│）。│未扣案之行動││││││││，並由│2.黃于庭於警│電話壹具（含││││││││王進雄│偵訊之證述（│門號○○○○││││││││至左列│警卷第44頁至│○○○○○○││││││││地點進│第46頁；偵卷│號ＳＩＭ卡壹││││││││行交易│第64頁至第66│枚）沒收，如││││││││，一手│頁、第166頁│全部或一部不││││││││交錢、│至第167頁）│能沒收時，追││││││││一手交│。│徵其價額。││││││││毒品。││││├─┼────┼──┼──┼───┼───┼──────┼──────┼─┤│8│黃于庭（│100│臺南│甲基安│黃于庭│1.被告於警偵│王寶惠販賣第││││綽號芊芊│年6│市○│非他命│以其持│訊及審判中自│二級毒品，處││││）│月14│○區│約0.5│用之手│白（警卷第1│有期徒刑參年│││││日18│○○│公克，│機及家│頁背面至第5│捌月，未扣案│││││時至│○街│1000元│中電話│頁背面；偵卷│之販賣毒品所│││││19時│000││與被告│第151頁至第1│得新臺幣壹仟│││││許│號0││持有之│53頁、第178│元沒收，如全││││││樓││000000│頁至第179頁│部或一部不能││││││000││0000號│；本院卷㈡第│沒收時，以其││││││室││行動電│11頁至第16頁│財產抵償之；││││││││話聯繫│）。│未扣案之行動││││││││，並由│2.黃于庭於警│電話壹具（含││││││││王進雄│偵訊之證述（│門號○○○○││││││││至左列│警卷第44頁至│○○○○○○││││││││地點進│第46頁；偵卷│號ＳＩＭ卡壹││││││││行交易│第64頁至第66│枚）沒收，如││││││││，一手│頁、第166頁│全部或一部不││││││││交錢、│至第167頁）│能沒收時，追││││││││一手交│。│徵其價額。││││││││毒品。│3.證人 陳嘉蓉 ││││││││││於警偵訊之證││││││││││述（警卷第53││││││││││頁至第56頁；││││││││││偵卷第79頁至││││││││││第81頁）。│││└─┴────┴──┴──┴───┴───┴──────┴──────┴─┘以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受本判決後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由。如未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官李慈容中華民國102年4月10日附錄本案論罪科刑法條全文：
毒品危害防制條例第4條第2項：
製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或7年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千萬元以下罰金。
藥事法第83條第1項：
明知為偽藥或禁藥，而販賣、供應、調劑、運送、寄藏、牙保、轉讓或意圖販賣而陳列者，處7年以下有期徒刑，得併科新臺幣5百萬元以下罰金。