臺灣高等法院高雄分院94年度上訴字第1518號刑事判決

裁判字號：臺灣高等法院高雄分院94年上訴字第1518號刑事判決

裁判日期：民國94年12月27日

裁判案由：違反毒品危害防制條例

臺灣高等法院高雄分院刑事判決94年度上訴字第1518號上訴人甲○○即被告上列上訴人因違反毒品危害防制條例案件，不服臺灣高雄地方法院93年度訴字第3349號中華民國94年8月23日第一審判決（起訴案號：臺灣高雄地方法院檢察署93年度毒偵字第6981號、第7402號、移送併辦案號：93年度毒偵字第6422號、第7372號、94年度毒偵字第2014號、第1656號、1498號、第930號、第1458號、第2282號），提起上訴，本院判決如下：
主文上訴駁回。
事實
一、甲○○前曾於民國（下同）81年間，因違反肅清煙毒條例罪，經原審法院以81年度訴字第3891號判處有期徒刑3年6月確定，於82年7月9日入監執行，嗣經假釋出獄，又於假釋期間之84年間，因違反肅清煙毒條例罪，經原審法院以84年度訴字第3176號判處有期徒刑3年6月確定，並撤銷前開假釋，於85年8月17日入監執行，連同執行上開殘刑2年2月13日，又於87年8月20日假釋出獄，惟於假釋期間，又因案經撤銷假釋，執行殘刑3年1月7日，並於92年7月7日執行完畢。又於89年間因施用毒品案件，經原審法院以89年度毒聲字第496號裁定送觀察、勒戒後，認有繼續施用毒品傾向，復經原審法院以89年度毒聲字第1917號裁定令入戒治處所施以強制戒治，期間經評定為合格，經裁定停止戒治，所餘戒治期間命付保護管束，並於90年2月16日保護管束期滿視為強制戒治執行完畢釋放，經臺灣高雄地方法院檢察署檢察官於以90年度戒毒偵字第267號為不起訴處分確定。詎甲○○仍不知警惕，復基於施用第一級毒品 海洛 因及第二級毒品甲基安非他命之概括犯意，自93年7月間某日起至94年3月11日某時止，連續在其高雄縣○○鎮○○○路○段○○○號住處及其他高雄 縣岡 山鎮附近不詳處所，分別施用第一級毒品海洛因多次及施用第二級毒品甲基安非他命多次（詳如附表所示）。嗣為警於附表所示之時間、地點查獲，各扣得如附表所示之物品，並均經採集尿液送驗，始查悉上情。
二、案經高雄縣政府警察局岡山分局移送臺灣高雄地方法院檢察署檢察官偵查起訴及聲請併案審理。
理由
一、上訴人即被告甲○○並未於本院審判期日到庭，惟其於警、偵訊及原審審理時業已供承自93年7月間某日起至94年3月11日某時止，連續施用第一級毒品海洛因及第二級毒品甲基安非他命各多次之事實不諱，且被告於附表所示之時間，分別經警採集之尿液送驗結果，均呈嗎啡及甲基安非他命陽性反應，另扣案如附表所示之附表編號1、5、7、9、10所示之白色粉末共42包，經送驗均含第一級毒品海洛因成分，扣案如附表編號4、6共3包，經送驗均含第二級毒品甲基安非他命成分，再扣案如附表編號5所示之注射針筒3支、止血帶1條、塑膠鏟子3支、電子秤1台、如附表編號7所示之注射針筒1支、塑膠鏟子1支，經送驗結果，均呈 海洛因陽 性反應，而如附表編號6所示之吸食器1組、塑膠鏟子1支，經送驗後均摻含第二級毒品甲基安非他命陽性反應之事實，均分別有如附表所示之檢驗報告及鑑定通知書在卷可憑，足認被告上述自白，核與事實相符，應堪採信。又被告前於89年間，因施用毒品案件，經原審法院以89年度毒聲字第496號裁定送觀察、勒戒後，認有繼續施用毒品傾向，復經原審法院以89年度毒聲字第1917號裁定令入戒治處所施以強制戒治，期間經評定為合格，經原審法院裁定停止戒治，所餘戒治期間命付保護管束，並於90年2月16日保護管束期滿視為強制戒治執行完畢釋放之事實，有臺灣高等法院被告全國前案紀錄表各1份在卷可稽，其於強制戒治執行完畢釋放後，5年內再犯毒品危害防制條例第10條之罪，事證明確，其犯行洵堪認定。
二、查海洛因、甲基安非他命係分屬毒品危害防制條例第2條第2項第1款、第2款所列之第一級、第二級毒品，核被告甲○○施用海洛因、甲基安非他命之所為，分別係犯毒品危害防制條例第10條第1項、第2項之施用第一級、第二級毒品罪。其因施用而持有海洛因、甲基安非他命之低度行為，均為施用之高度行為所吸收，均不另論罪。被告先後多次施用海洛因、甲基安非他命犯行，時間緊接，犯罪構成要件相同，顯均係基於概括犯意為之，均應依連續犯之規定各論以一罪，並分別加重其刑。被告所犯之上開二罪，犯意各別，行為互殊，應予分論併罰；公訴人雖僅就附表編號3至4之施用第一、二級毒品罪部分起訴，惟其餘部分與起訴部分，有連續犯之裁判上一罪關係，本院自得併予審判；又被告甲○○前曾於81年間，因違反肅清煙毒條例罪，經原審法院以81年度訴字第3891號判處有期徒刑3年6月確定，於82年7月9日入監執行，嗣經假釋出獄，又於假釋期間之84年間，因違反肅清煙毒條例罪，經原審法院以84年度訴字第3176號判處有期徒刑3年6月確定，並撤銷前開假釋，於85年8月17日入監執行，連同執行上開殘刑2年2月13日，又於87年8月20日假釋出獄，惟於假釋期間，又因案經撤銷假釋，執行殘刑3年1月7日，並於92年7月7日執行完畢，此有臺灣高等法院被告全國前案紀錄表可憑，其受有期徒刑執行完畢，
5年內再犯有期徒刑以上之罪，為累犯，應均依刑法第47條規定，分別加重其刑，並依法遞加之。
三、原審因而適用毒品危害防制條例第10條第1、2項、第18條第1項前段，刑法第11條、第56條、第47條、第38條第1項前段、第51條第5款、第9款（漏引，應予補正）之規定，並審酌被告前因犯毒品危害防制條例案件經觀察勒戒及強制戒治，為不起訴處分確定後，仍未能徹底戒絕毒品，再犯本件施用毒品罪，顯見其無戒毒悔改之意，惟念其施用毒品之次數、時間久暫及施用毒品乃自戕一己之身體健康，尚未對他人造成危害等一切情狀，量處施用第一級毒品部分有期徒刑1年4月、施用第二級毒品部分有期徒刑1年，並定其應執行刑為有期徒刑2年；扣案如附表編號1、5、7、9、10所示之第一級毒品海洛因共42包（因海洛因毒品附著於包裝上剝離不易，應將毒品連同包裝之整體視為海洛因毒品），及摻含第一級毒品海洛因如附表編號5所示之注射針筒3支、止血帶1條、塑膠鏟子3支、電子秤1台、如附表編號
7所示之注射針筒1支、塑膠鏟子1支，因海洛因毒品量微析離不易，應將之與其上海洛因殘渣全部視為海洛因毒品，，均依毒品危害防制條例第18條第1項前段規定，均宣告沒收銷燬。至於送驗時所耗損之毒品既已滅失，爰不另為沒收銷燬之諭知。另扣案如附表編號4、6所示之第二級毒品甲基安非他命共3包（因甲基安非他命毒品附著於包裝上剝離不易，應將毒品連同包裝之整體視為甲基安非他命毒品），及摻含第二級毒品甲基安非他命如附表編號6所示之吸食器
1組、塑膠鏟子1支，因甲基安非他命毒品量微析離不易，應將之與其上甲基安非他命全部視為甲基安非他命毒品，均應依毒品危害防制條例第18條第1項前段規定，不問屬於犯人與否，均沒收銷燬。至於送驗時所耗損之毒品既已滅失，不另為沒收銷燬之諭知。另於附表編號2所示時間為警查扣之注射針筒1支，係被告所有，預備供施用毒品海洛因所用之物，業據被告供承在卷，爰依刑法第38條第1項第2款規定，沒收之。至於如附表編號2所示時間，為警查扣之海洛因殘渣袋1只、吸食器1組、其餘注射針筒3支，分別係另案被告 蘇鴻賓 、 吳正義 所有，業據被告供述在卷，核與另案被告蘇鴻賓於警詢中供述情節相符，應認與被告並無任何直接關聯；於如附表編號5所示扣案之新台幣5,500元，核與本案被告施用毒品無任何直接關聯；如附表編號5所示之夾鏈袋1包，經送驗後並任何毒品反應，被告辯稱非其所有，復查無證據足資認定係其所有；於如附表編號8所示扣案之海洛因13包（原判決誤載為10包）、注射針筒11支，係另案被告 康育銓 所有，業據被告供述在卷，並核與康育銓供稱之情節相符，復經原審法院於康育銓所犯之施用毒品案件中宣告沒收銷燬之，有原審法院94年度訴字第139號判決書1份在卷可憑，應認與被告亦無任何直接關聯，爰均不另為沒收之宣告，於理由欄併予敘明；其認事用法，均無不合，量刑亦屬適當，被告未具理由提起上訴，指摘原判決不當，顯無理由，應予駁回。
四、被告甲○○經合法傳喚，無正當理由不到庭，爰不待其陳述逕行判決。
據上論斷，應依刑事訴訟法第368條、第371條，判決如主文。
本案經檢察官沈紹嘉到庭執行職務。
中華民國94年12月27日
刑事第七庭審判長法官莊飛宗
法官黃三友法官黃憲文以上正本證明與原本無異。
施用第一級毒品部分，如不服本判決，應於收受本判決後10日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴理由者，並得於提起上訴後10日內向本院補提理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
其餘部分不得上訴。
中華民國94年12月27日
書記官葉淑華附錄論罪科刑法條全文毒品危害防制條例第10條施用第一級毒品者，處6月以上5年以下有期徒刑。
施用第二級毒品者，處3年以下有期徒刑。
附表：
┌──┬───┬───┬────┬──────┬─────┬────┬───┐│編號│施用│施用│查獲時│驗尿報告│扣案物│扣案物│偵查│││時間│地點│間、地│││鑑定報告│案號│││││點│││││├──┼───┼───┼────┼──────┼─────┼────┼───┤│1│93.10.│某地│93.10.13│①高雄縣政府│①海洛因2│①法務部│94年度│││13││20:30│衛生局93年11│包│調查局94│毒偵字│││某時││高雄縣岡│月2日93煙檢│（驗後淨重│年1月5日│第2014│││││山鎮大義│字第2499號煙│0.96公克，│調科壹字│號│││││二路82號│毒尿液檢驗成│空包裝重│第220018││││││前│績書│0.45公克）│835號鑑│││││││②高雄醫學大│②注射針筒│定通知書│││││││學附設中和紀│1支││││││││念醫院93年12│（未能證明││││││││月21日編號93│含有毒品反││││││││12-245號濫用│應）││││││││藥物尿液檢驗│││││││││報告│││││││││（呈嗎啡、甲│││││││││基安非他命陽│││││││││性反應）││││├──┼───┼───┼────┼──────┼─────┼────┼───┤│2│93.10.│車上│93.10.23│①高雄縣政府│①注射針筒│①高雄醫│93年度│││22│（不詳│14:30│衛生局93年11│1支│學大學附│毒偵字│││某時│地點）│高雄縣永│月2日93煙檢│（海洛因及│設中和紀│第6422│││││安鄉保安│字第2483號煙│甲基安非他│念醫院94│號│││││路69-71│毒尿液檢驗成│命陰性反應│年2月1日││││││號│績書│）│編號9401│││││││（呈嗎啡、甲│②注射針筒│-732號檢│││││││基安非他命陽│3支│驗報告│││││││性反應）│③殘渣袋1│││││││││只│││││││││④吸食器1│││││││││組│││││││││（註②③④│││││││││為另案被告│││││││││蘇鴻賓、吳│││││││││正義所有）│││├──┼───┼───┼────┼──────┼─────┼────┼───┤│3│93.10.│高雄縣│93.10.27│①高雄縣政府│無│無│93年度│││27某時│岡山鎮│22:50│93年11月10日│││毒偵字││││公園西│高雄縣岡│93煙檢字第25│││第7402││││路3段│山鎮壽天│57號煙毒尿液│││號││││218號│路10號前│檢驗成績書│││││││住處││②高雄醫學大│││││││││學附設中和紀│││││││││念醫院94年1│││││││││月18日編號94│││││││││01-152號濫用│││││││││藥物尿液檢驗│││││││││報告│││││││││（呈嗎啡、甲│││││││││基安非他命陽│││││││││性反應）││││├──┼───┼───┼────┼──────┼─────┼────┼───┤│4│93.11.│不詳地│93.11.13│①高雄縣政府│①安非他命│①高雄醫│93年度│││13某時│點│17:20│93年11月19日│1包│學大學附│毒偵字│││││高雄縣岡│93煙檢字第27│（驗後毛重│設中和紀│第6981│││││山鎮劉厝│18號煙毒尿液│1.2公克）│念醫院94│號│││││路75號前│檢驗成績書││年1月18│││││││②高雄醫學大││日編號94│││││││學附設中和紀││01-330號│││││││念醫院94年1││檢驗報告│││││││月18日編號94│││││││││01-151號濫用│││││││││藥物尿液檢驗│││││││││報告│││││││││（呈嗎啡、甲│││││││││基安非他命陽│││││││││性反應）││││├──┼───┼───┼────┼──────┼─────┼────┼───┤│5│93.11.│高雄縣│93.11.26│①高雄縣政府│①海洛因3│①法務部│93年度│││26某時│岡山鎮│16:40│衛生局93年12│包│調查局93│毒偵字││││公園西│高雄縣岡│月13日93煙檢│（驗後合計│年12月24│第7372││││路3段│山鎮公園│字第2886號煙│淨重1.59公│日調科壹│號││││218號│西路3段│毒尿液檢驗成│克，空包裝│字第2200│││││住處│218號│績書│重1.02公克│18905號│││││││（呈嗎啡、甲│）│鑑定通知│││││││基安非他命陽│②針筒3支│書（海洛│││││││性反應）│（海洛因陽│因）││││││││性反應）│②高雄醫││││││││③止血帶1│學大學附││││││││條│設中和紀││││││││（海洛因陽│念醫院94││││││││性反應）│年1月25││││││││④塑膠鏟子│日編號94││││││││3支│01-511號││││││││（海洛因陽│檢驗報告││││││││性反應）│（針筒）││││││││⑤夾鏈袋1│③高雄醫││││││││包│學大學附││││││││（ 海洛因陰 │設中和紀││││││││性反應）│念醫院94││││││││⑥電子秤1│年1月25││││││││台│日編號94││││││││（海洛因陽│01-512號││││││││性反應）│檢驗報告││││││││⑦新台幣55│（止血帶││││││││00元│）│││││││││④高雄醫│││││││││學大學附│││││││││設中和紀│││││││││念醫院94│││││││││年1月25│││││││││日編號94│││││││││01-513號│││││││││檢驗報告│││││││││（塑膠鏟│││││││││子）│││││││││⑤高雄醫│││││││││學大學附│││││││││設中和紀│││││││││念醫院94│││││││││年1月25│││││││││日編號94│││││││││01-514號│││││││││檢驗報告│││││││││（夾鏈袋│││││││││）│││││││││⑥高雄醫│││││││││學大學附│││││││││設中和紀│││││││││念醫院94│││││││││年1月25│││││││││日編號94│││││││││01-515號│││││││││檢驗報告│││││││││（電子秤│││││││││）││├──┼───┼───┼────┼──────┼─────┼────┼───┤│6│94.01.│高雄縣│94.01.11│①台灣檢驗科│①安非他命│①高雄醫│94年度│││11某時│岡山鎮│17:00│技股份有限公│2包（驗後│學大學附│毒偵字││││公園西│高雄縣岡│司94年2月14│毛重7.8公│設中和紀│第1498││││路3段│山鎮公園│日編號KH2005│克）│念醫院94│號││││218號│西路3段│00000000號濫│②吸食器1│年5月17│││││住處│218號│用藥物尿液檢│組│日編號94│││││││驗報告│（甲基安非│05-329號│││││││（呈嗎啡、甲│他命陽性│檢驗報告│││││││基安非他命陽│反應）│（安非他│││││││性反應）│③塑膠鏟子│命）││││││││1支│②高雄醫││││││││（甲基安非│學大學附││││││││他命陽性│設中和紀││││││││反應）│念醫院94│││││││││年5月17│││││││││日編號94│││││││││05-327號│││││││││檢驗報告│││││││││（吸食器│││││││││）│││││││││③高雄醫│││││││││學大學附│││││││││設中和紀│││││││││念醫院94│││││││││年5月17│││││││││日編號94│││││││││05-328號│││││││││檢驗報告│││││││││（塑膠鏟│││││││││子）││├──┼───┼───┼────┼──────┼─────┼────┼───┤│7│94.01.│其車上│94.01.24│台灣檢驗科技│①海洛因22│①法務部│94年度│││23某時│或高雄│13:40│股份有限公司│包│調查局94│毒偵字│││--安非│縣岡山│高雄縣岡│94年2月14日│（驗後合計│年3月31│第930│││他命│鎮壽天│山鎮壽天│編號KH200510│淨重3.62公│日調科壹│號││││宮廣場│宮後方空│072010號濫用│克，空包裝│字第2200││││94.01.││地│藥物尿液檢驗│重5.05公克│19293號││││24某時│││報告│）│鑑定通知││││--海洛│││（呈嗎啡、甲│②注射針筒│書（海洛││││因│││基安非他命陽│1支│因）│││││││性反應）│（海洛因陽│②高雄醫││││││││性反應）│學大學附││││││││③塑膠鏟子│設中和紀││││││││1支│念醫院94││││││││（海洛因陽│年3月22││││││││性反應）│日編號94│││││││││03-398號│││││││││檢驗報告│││││││││（針筒）│││││││││③高雄醫│││││││││學大學附│││││││││設中和紀│││││││││念醫院94│││││││││年3月22│││││││││日編號94│││││││││03-399號│││││││││檢驗報告│││││││││（塑膠鏟│││││││││子）││├──┼───┼───┼────┼──────┼─────┼────┼───┤│8│94.02.│不詳處│94.02.17│台灣檢驗科技│①海洛因13│①法務部│94年度│││17某時│所│11:00│股份有限公司│包│調查局94│毒偵字│││││高雄縣岡│94年3月9日│（驗後合計│年4月22│第1458│││││山鎮大德│編號KH200520│淨重8.70公│日調科壹│號│││││三路88號│079017號濫用│克，空包裝│字第2200││││││（太陽城│藥物尿液檢驗│重3.08公克│19650號││││││汽車旅館│報告│）│鑑定通知││││││228房）│（呈嗎啡、甲│②注射針筒│書（海洛│││││││基安非他命陽│11支│因）│││││││性反應）│（海洛因陽│②高雄醫││││││││性反應）│學大學附│││││││││設中和紀││││││││（註另案被│念醫院94││││││││告康育銓所│年3月22││││││││有）│日編號94│││││││││03-402號│││││││││檢驗報告│││││││││（針筒）││├──┼───┼───┼────┼──────┼─────┼────┼───┤│9│94.02.│高雄縣│94.02.25│台灣檢驗科技│①海洛因2│①法務部│94年毒│││25某時│岡山鎮│15:45│股份有限公司│包│調查局94│偵字第││││某處凱│高雄縣岡│濫用藥物實驗│（驗後合計│年6月24│1656號││││麗賓館│ 山鎮嘉新 │室-高雄94年3│淨重2.41公│日調科壹│││││等處│西路57號│月21日編號KH│克，空包裝│字第2200││││││前│000000000000│總重1.55公│20107號│││││││號濫用藥物尿│克）│鑑定通知│││││││液檢驗報告││書│││││││（呈嗎啡、甲│││││││││基安非他命陽│││││││││性反應）││││├──┼───┼───┼────┼──────┼─────┼────┼───┤│10│94.03.│高雄市│94.03.11│台灣檢驗科技│①海洛因10│①法務部│94年度│││11某時│某處車│16:45│股份有限公司│包（驗後合│調查局94│毒偵字│││（94.0│號XS-2│高雄縣岡│濫用藥物實驗│計淨重13.7│年7月5日│第2282│││3.10│023號│山鎮公園│室-高雄94年5│9公克，空│調科壹字│號│││19時許│自小客│西路3段│月10日編號KH│包裝重1.82│第220020││││）│車內│218號前│000000000000│公克）│398號鑑│││││││號濫用藥物尿││定通知書│││││││液檢驗報告│││││││││（呈嗎啡、甲│││││││││基安非他命陽│││││││││性反應）││││└──┴───┴───┴────┴──────┴─────┴────┴───┘