裁判字號：臺灣雲林地方法院108年訴字第153號刑事判決
裁判日期：民國108年04月30日
裁判案由：違反毒品危害防制條例
臺灣雲林地方法院刑事判決
108年度訴字第153號公訴人臺灣雲林地方檢察署檢察官被告陳美順上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（10
7年度毒偵字第1575號），被告於準備程序中就被訴事實為有罪之陳述，經告知簡式審判程序之旨，並聽取當事人之意見後，本院合議庭裁定由受命法官獨任進行簡式審判程序，判決如下：
主文陳美順施用第一級毒品，累犯，處有期徒刑拾月。
事實
一、陳美順基於施用第一級毒品 海洛 因之犯意，於民國107年7月13日中午12時許，在雲林縣○○鄉○○○○道路旁，以將海洛因摻於香菸內點火吸食其煙之方式，施用第一級毒品海洛因1次。嗣於107年7月16日下午3時39分，為臺灣雲林地方檢察署採尿送驗，結果呈嗎啡陽性反應而查獲。
二、案經臺灣雲林地方檢察署檢察官自動檢舉偵查起訴。理由
一、本案被告陳美順所犯之罪，非死刑、無期徒刑、最輕本刑為
3年以上有期徒刑之罪，或高等法院管轄第一審之案件，被告於準備程序中，就前揭被訴事實為有罪之陳述，經受命法官告以簡式審判程序之旨，並聽取被告與公訴人之意見後，本院認無不得或不宜改依簡式審判程序進行之處，爰依刑事訴訟法第273條之1第1項、第284條之1規定，經合議庭評議後，裁定本案由受命法官獨任進行簡式審判程序。是本案之證據調查，依刑事訴訟法第273條之2規定，不受同法第159條第1項、第161條之2、第161條之3、第163條之1及第164條至第170條規定之限制，合先敘明。
二、上揭犯罪事實，業據被告於本院審理時坦白承認（本院卷第81頁、第87頁），復有臺灣雲林地方檢察署受保護管束人（被告）尿液檢體監管紀錄表（檢體編號：000000000）1份（毒偵卷第3頁）、臺灣雲林地方法院檢察署受保護管束人採尿具結書、採尿情形報告書各1紙（毒偵卷第4頁正反面）、臺灣檢驗科技股份有限公司濫用藥物實驗室107年7月31日報告編號KH/2018/00000000號濫用藥物檢驗報告（檢體編號：000000000）1份（毒偵卷第5頁）、國立成功大學醫學院附設醫院斗六分院108年1月17日成醫斗分醫字第1080000129號函附陳美順就診資料複本1份（毒偵卷第30頁至第40頁）附卷可稽。足認被告上開自白與事實相符，可以採信。
三、按施用第一級、第二級毒品皆為犯罪行為，毒品危害防制條例第10條定有處罰明文，故施用第一、二級毒品者，依前揭規定本應科以刑罰，惟基於刑事政策，對合於一定條件之施用者，依同條例第20條、第23條之規定，施以觀察、勒戒或強制戒治之保安處分。又毒品危害防制條例於92年7月9日修正公布，自93年1月9日施行，其中第20條、第23條將施用毒品之刑事處遇程序，區分為「初犯」及「5年內再犯」、「5年後再犯」。依其立法理由之說明：「初犯」，經觀察、勒戒或強制戒治後，應為不起訴處分或不付審理之裁定；經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，「5年內再犯」者，因其再犯率甚高，原實施之觀察、勒戒及強制戒治既已無法收其實效，爰依法追訴或裁定交付審理。至於經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，「5年後再犯」者，前所實施之觀察、勒戒或強制戒治已足以遮斷其施用毒品之毒癮，為期自新及協助其斷除毒癮，仍適用「初犯」規定，先經觀察、勒戒或強制戒治之程序。從而依修正後之規定，僅限於「初犯」及「5年後再犯」2種情形，始應先經觀察、勒戒或強制戒治程序。倘被告於5年內已再犯，經依法追訴處罰，縱其第3次（或第3次以上）再度施用毒品之時間，在初犯經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放5年以後，已不合於「5年後再犯」之規定，且因已於「5年內再犯」，顯見其再犯率甚高，原實施觀察、勒戒或強制戒治，已無法收其實效，即應依該條例第10條處罰（最高法院97年度第5次刑事庭會議決議、95年度第7次刑事庭會議決議、最高法院98年度臺非字第56號判決意旨可資參照）。查被告前因施用毒品案件，經觀察、勒戒後，認無繼續施用毒品之傾向，予以釋放，而由臺灣雲林地方檢察署檢察官於89年3月13日，以89年度毒偵字第205、374號為不起訴處分確定。又於上開觀察、勒戒執行完畢釋放後5年內之89年間，因施用第
一、二級毒品案件，經本院裁定送強制戒治，於90年12月11日停止強制戒治付保護管束，迄91年5月8日戒治期滿，所涉施用毒品罪，並經本院以90年度訴字第211號刑事判決判處有期徒刑1年、8月，應執行有期徒刑1年6月確定等情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表附卷可稽。是被告於觀察、勒戒執行完畢後5年內，已因再犯施用毒品案件，經法院判處有期徒刑確定，被告已非「初犯」，亦不合於「5年後再犯」之規定，而應依法逕為追訴處罰。是本件事證明確，被告施用第一級毒品之犯行洵堪認定，應依法論科。
四、論罪科刑：㈠按海洛因為毒品危害防制條例第2條第2項第1款所明定之
第一級毒品，不得持有、施用。核被告所為，係犯同條例第10條第1項之施用第一級毒品罪。被告持有第一級毒品進而施用，持有之低度行為為施用之高度行為所吸收，不另論罪。
㈡被告前因竊盜案件，經本院以103年度易字第779號刑事判
決判處有期徒刑6月確定，於104年7月29日執行完畢等情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷足憑，其於受有期徒刑之執行完畢後，5年內故意再犯本案有期徒刑以上之罪，為累犯，應依刑法第47條第1項規定，加重其刑。至司法院釋字第775號解釋係指個案應量處最低法定刑、又無法適用刑法第59條在內減輕規定之情形，法院應依此解釋意旨裁量不予加重最低本刑（最高法院108年度臺上字第338號判決意旨參照），本案依被告犯罪情節，並無上開情事，自無從依上開解釋意旨裁量不予加重最低本刑，併此敘明。
㈢爰審酌被告前因施用毒品案件經觀察、勒戒執行完畢釋放後
，仍未能徹底戒絕毒品，又多次再犯施用毒品之犯行，經執行完畢後，仍未知警惕，復犯本案施用毒品罪，顯見其無戒毒悔改之意，惟念其施用毒品乃自戕一己之身體健康，尚未對他人造成危害，且犯後已坦承犯行，態度尚佳，兼衡被告自承為國中畢業之智識程度，另案入監前無業，亦無月收入，離婚，2名就讀國中之子女親權均歸前夫，家中尚有高齡80餘歲之父母等一切情狀，量處如主文所示之刑。
據上論斷，應依刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段，毒品危害防制條例第10條第1項，刑法第11條前段、第47條第1項，判決如主文。
本案經檢察官林朝文偵查起訴，檢察官李承桓到庭執行職務。
中華民國108年4月30日
刑事第一庭法官黃偉銘以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）。「切勿逕送上級法院」。
書記官梁靖瑜中華民國108年4月30日【附錄本案判決論罪科刑法條全文】：
毒品危害防制條例第10條施用第1級毒品者，處6月以上5年以下有期徒刑。
施用第2級毒品者，處3年以下有期徒刑。