臺灣高等法院臺中分院92年度上更(一)字第108號刑事判決

裁判字號：臺灣高等法院臺中分院92年上更(一)字第108號刑事判決

裁判日期：民國92年10月16日

裁判案由：違反著作權法

臺灣高等法院臺中分院刑事判決九十二年度上更(一)字第一О八號
上訴人臺灣臺中地方法院檢察署檢察官被告壬○○選任辯護人張慶宗
黃怡瑜右上訴人因被告違反著作權法案件，不服臺灣臺中地方法院九十一年度訴字第二四○二號中華民國九十一年十一月十三日第一審判決（起訴案號：臺灣臺中地方法院檢察署九十一年度偵字第一八一二○號），提起上訴，及檢察官移法院檢察署九十一年度偵字第一八八九八號），本院判決後，由最高法院發回更審，本院判決如左：
主文原判決撤銷。
壬○○共同以明知為侵害著作權之物，而意圖營利而交付之方法，侵害他人之著作權為常業，處有期徒刑壹年貳月。緩刑參年。
扣案如各附表所示之盜版音樂光碟片、盜版影音光碟片，及售價告示牌貳塊、自助投幣桶貳個，均沒收。
事實
一、壬○○明知如附表一所示之音樂光碟片，係辰○○○股份有限公司（以下簡稱貴族公司）；如附表二所示之音樂光碟片，係華特國際音樂股份有限公司；如附表三所示之音樂光碟片，係申○○○音樂股份有限公司等公司（詳如附表三所示）；如附表四所示之音樂光碟片，係其他不詳之人所享有著作財產權之錄音著作。
如附表五所示之影音光碟片，係美商己○○企業股份有限公司等公司（詳如附表五所示）；如附表六所示之影音光碟片，係其他不詳之人所享有著作財產權之影音視聽著作，且係未經各該著作財產權之人授權或同意而擅自重製，分別侵害錄音著作或視聽著作財產權之盜版品，不得加以販賣圖利。其竟與綽號「 阿林 」不詳姓名之成年男子，共同基於以意圖營利而交付之方法侵害他人著作財產權之犯意聯絡，自民國九十一年九月八日起，由「阿林」之男子負責先將如附表一所示之盜版ＣＤ音樂光碟片，在臺中縣○○鎮○○路私立靜宜大學附近之夜市，擺設攤位陳列後，再交由受僱於「阿林」男子之壬○○負責看管該攤位，並以每片新台幣（下同）五十元之價格，將上開盜版音樂光碟片販售交付予不特定之人多次，每賣出一片，壬○○可從中抽取五元之代價，憑以牟利，以資維生。壬○○復以同前之常業犯意，與 吳嘉哲 （另案判決確定）及綽號「阿林」不詳姓名之成年男子共同基於以意圖營利而交付之方法侵害他人著作財產權之常業犯意聯絡，自九十一年九月間起（確實日期不詳）至同年九月二十二日止，壬○○與吳嘉哲均以每日販賣所得二成之代價，同時受僱於「阿林」男子，由「阿林」男子提供如附表二至六所示之盜版ＣＤ音樂光碟片、ＶＣＤ影音光碟片，再由壬○○與吳嘉哲二人，在台中市○○區○○○路夜市○○○○路夜市」、台中縣○○鄉○○○街夜市」等地，共同負責擺設看顧攤位，販賣上開盜版之ＣＤ音樂光碟片、ＶＣＤ影音光碟片，以盜版之ＣＤ音樂光碟片，每片五十元、盜版ＶＣＤ影音光碟片，每片一百元之價格販售，而交付予不特定人營利，每日營業額約四、五千元，其等並均以之為業。嗣先於九十一年九月十二日晚上九時三十分許，在臺中縣○○鎮○○路私立靜宜大學附近之夜市，壬○○為警當場查獲，並扣得如附表一所示之音樂光碟片。再於九十一年九月二十二日下午五時五十五分許，在台中市○○區○○路夜市內，壬○○與吳嘉哲二人，又為警當場查獲，並扣得如附表二至六所示之盜版音樂光碟片、影音光碟片，及售價告示牌二塊、自助投幣桶二個。
二、案經貴族公司訴由台中縣警察局清水分局報請台灣台中地方法院檢察署檢察官偵查起訴後，並經如附表二、三、五所示之公司訴由及內政部警政署保安警察第二總隊第三大隊報請台灣台中地方法院檢察署檢察官移送本院併辦。
理由
一、訊據被告壬○○（以下簡稱被告）於本院對於前開犯行，已經認罪。核與同案被告吳嘉哲供述之情節相符。並據告訴代理人癸○○、丙○○、天○○、乙○○於警訊時或告訴代理人巳○○、子○○、未○○於本院審理中分別指訴甚詳，並有各該公司之公司執照、營利事業登記證、搜索扣押筆錄、臨檢紀錄表，正版音樂光碟片封面等在卷可稽，復有如各附表所示之音樂光碟片、影音光碟片，及售價告示牌二塊、自助投幣桶二個扣案，可資佐證。按刑法上所謂常業犯，指反覆以同種類行為為目的之社會活動之職業性犯罪而言，至於犯罪所得之多寡，是否恃此犯罪為唯一之謀生職業，則非所問，縱令兼有其他職業，仍無礙於常業犯罪之成立（最高法院八十五年度台上字第五一○號判例可資參照）。查本件被告明知所受僱販賣之上開盜版之ＣＤ音樂光碟片、ＶＣＤ影音光碟片，均屬侵害他人著作權之物，仍意圖營利而販賣交付予不特定人，固定在台中縣、市夜市擺攤販售，其非偶一為之，至屬明顯；又該綽號「阿林」之人所擺設之盜版ＣＤ音樂光碟片、ＶＣＤ影音光碟片，其數量非少，且有固定之夜市攤位，該綽號「阿林」」之人，應有恃此維生之意。被告仍以每賣出一片，從中抽取五元，或以每日販賣所得二成之代價，受僱於「阿林」男子，代為擺設、看顧攤位，參與該販賣盜版ＣＤ音樂光碟片、ＶＣＤ影音光碟片常業犯行之部分行為；且被告自承當時並無其他職業，則上開所得，亦足供被告生活之所需，是被告顯然係以反覆實施該社會活動為職業，並恃販賣盜版光碟片維生，應屬常業犯無疑。又扣案之光碟片中，雖有部分著作權人不明者（如附表四、六），惟查被告既係以販賣盜版光碟片為業，自不可能會徵求著作財產權人之同意獲得其允許，是該等音樂光碟片或影音光碟片之實際著作財產權人為何人，對於被告之罪責，並無影響，併予敘明。
綜上所述，本件事證明確，被告犯行，堪以認定。
二、按著作權法於民國九十二年七月九日經總統令修正公布，於同年月十一日生效，關於刑罰之規定，修正後條文均較修正前為重。被告犯罪後，法律有變更，應依刑法第二條第一項但書規定，比較適用最有利於行為人之裁判前之法律。核被告所為係犯修正前（以下均同）著作權法第九十四條之以犯同法第九十三條第三款之以同法第八十七條第二款侵害他人之著作權為常業罪。被告就販賣上開附表一所示盜版音樂光碟片之犯行，與「阿林」之成年男子間；就販賣上開附表二至六所示盜版音樂光碟片、影音光碟片之犯行，與「阿林」及吳嘉哲間，各有犯意之聯絡及行為之分擔，均為共同正犯。被告先後犯行，均係基於同一之以犯著作權法第九十三條第三款為常業之犯意而為，應僅論以著作權法第九十四條之常業犯實質一罪。檢察官就被告所犯販賣上開附表二至六所示盜版音樂光碟片、影音光碟片之行為，移送本院併辦，因該部分與已起訴部分，均係基於同一常業犯意而為；又扣案之盜版影音光碟片、盜版音樂光碟片中，雖有部分未據著作財產權人提出告訴，惟因被告所犯上開著作權法第九十四條之罪，係屬常業犯，依法非屬告訴乃論之罪，該部分自不以提出告訴為必要，且均屬實質上一罪，雖檢察官未於起訴書中敘及，仍為起訴效力所及，是本院均得併予審理，附此敘明。原審以被告犯罪事證明確，予以論罪科刑，固非無見，然原審就附表二至六部分，未及併予審理；復未及比較適用著作權法修正之新舊法條，均有未合。檢察官上訴指摘原判決不當，為有理由，應予撤銷改判。爰審酌被告犯罪之動機、目的、手段、所生損害，及犯罪後坦承犯行，態度尚佳等一切情狀，量處如主文第二項所示之刑。末查被告未曾受有期徒刑以上刑之宣告，有台灣高等法院被告全國前案紀錄表在卷可稽，其經此次教訓，當知警惕守法，且被告已經有正當職業，有在職證明書附卷足憑，應無再犯之虞，本院認其所宣告之刑，以暫不執行為適當，併予宣告緩刑三年，以啟自新。扣案之如附表一至六所示之盜版音樂光碟片、影音光碟片，及售價告示牌二塊、自助投幣桶二個，均為供犯罪所用之物，且屬共犯綽號「阿林」男子所有，業據被告與吳嘉哲供明在卷，均應併依法宣告沒收之。
據上論結，應依刑事訴訟法第三百六十九條第一項前段、第三百六十四條、第二百九十九條第一項前段，修正前著作權法第九十四條、第九十三條第三款，刑法第十一條前段、第二條第一項但書、第二十八條、第七十四條第一款、第三十八條第一項第二款，判決如主文。
本案經檢察官亥○○到庭執行職務。
中華民國九十二年十月十六日
臺灣高等法院臺中分院刑事第五庭
審判長法官袁從楨
法官姚勳昌法官郭同奇右正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後十日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴之理由者並得於提起上訴後十日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）。
書記官陳玫伶中華民國九十二年十月十七日
Ａ附表一（音樂ＣＤ）┌──┬───────────┬─────────┬──┬───────┐│編號│光碟片標題│著作權人│數量│備考│├──┼───────────┼─────────┼──┼───────┤│一│2002舞曲票選總冠軍│辰○○○股份有限公│2片│告訴││││司││以下同│├──┼───────────┼─────────┼──┼───────┤│二│2002抒情票選總冠軍│辰○○○股份有限公│4片│││││司│││├──┼───────────┴─────────┴──┼───────┤│合計│6片││└──┴────────────────────────┴───────┘查獲時間：九十一年九月十二日二十一時三十分。
查獲地點：台中縣○○鎮○○路靜宜大學旁夜市。
經抽取「2002抒情票選總冠軍」一片，勘驗結果，係屬工廠大量壓製之ＣＤ片。附表二（音樂ＣＤ）┌──┬───────────┬─────────┬──┬───────┐│編號│光碟片標題│著作權人│數量│備考│├──┼───────────┼─────────┼──┼───────┤│一│ 王識賢 命中註定│華特國際音樂股份有│5片│告訴││││限公司││以下同│├──┼───────────┼─────────┼──┼───────┤│二│台語好歌勁碟│華特國際音樂股份有│2片│││││限公司│││├──┼───────────┼─────────┼──┼───────┤│三│台語紅歌新聲帶│華特國際音樂股份有│4片│││││限公司│││├──┼───────────┴─────────┴──┼───────┤│合計│11片││└──┴────────────────────────┴───────┘查獲時間：九十一年九月二十二日十八時。
查獲地點：台中市○○區○○路夜市場。
經抽取「王識賢命中註定」一片，勘驗結果，係屬工廠大量壓製之ＣＤ片。
附表三（音樂ＣＤ）┌──┬───────────┬─────────┬──┬───────┐│編號│光碟片標題│著作權人│數量│備考│├──┼───────────┼─────────┼──┼───────┤│一│一個 任賢齊 │申○○○音樂股份有│18片│告訴││││限公司││以下同│├──┼───────────┼─────────┼──┼───────┤│二│ 澀女郎 │申○○○音樂股份有│5片│││││限公司│││├──┼───────────┼─────────┼──┼───────┤│三│國語新歌龍虎榜│申○○○音樂股份有│13片│││││限公司│││├──┼───────────┼─────────┼──┼───────┤│四│ 周蕙 精選３寂寞城市│酉○○○音樂股份有│9片│││││限公司│││├──┼───────────┼─────────┼──┼───────┤│五│吉他手 陳綺貞 groupies│宇○○○股份有限公│5片│││││司│││├──┼───────────┼─────────┼──┼───────┤│六│大支舌燦蓮花│宇○○○股份有限公│5片│││││司│││├──┼───────────┼─────────┼──┼───────┤│七│ 張震嶽 等我有一天│宇○○○股份有限公│7片│││││司│││├──┼───────────┼─────────┼──┼───────┤│八│董事長樂團３/十一台│新力庚○○○音樂股│6片││││CHAIRMAN3/ELEVEN│份有限公司│││├──┼───────────┼─────────┼──┼───────┤│九│７號Linda首張國語專輯│新力庚○○○音樂股│6片│││││份有限公司│││├──┼───────────┼─────────┼──┼───────┤│十│JackyWu愛讓一切都對了│丑○○股份有限公司│7片││││ 吳宗憲 ││││├──┼───────────┼─────────┼──┼───────┤│十一│ 范逸臣 Van│地○○○股份有限公│2片│││││司│││├──┼───────────┼─────────┼──┼───────┤│十二│米西亞MISIA夜不成眠都│艾迴股份有限公司│4片││││為你││││├──┼───────────┼─────────┼──┼───────┤│十三│ 安室 奈美惠 同星祈願│艾迴股份有限公司│5片││││││││├──┼───────────┼─────────┼──┼───────┤│十四│MVP情人│艾迴股份有限公司│7片││││││││├──┼───────────┼─────────┼──┼───────┤│十五│ 張智成 MayILoveU?│寅○○○音樂股份有│2片│││││限公司│││├──┼───────────┼─────────┼──┼───────┤│十六│ 蕭亞軒 愛的主打歌吻│戊○○○股份有限公│13片│││││司│││├──┼───────────┼─────────┼──┼───────┤│十七│elva蕭亞軒愛的主打歌吻│戊○○○股份有限公│1片│││││司│││├──┼───────────┼─────────┼──┼───────┤│十八│DEEPRIVER 宇多田 │戊○○○股份有限公│4片│││││司│││├──┼───────────┼─────────┼──┼───────┤│十九│ 陳美良 陳美景 │戊○○○股份有限公│5片│││││司│││├──┼───────────┼─────────┼──┼───────┤│二十│ 江美琪 Onceagain│戊○○○股份有限公│5片││││再一次也好│司│││├──┼───────────┼─────────┼──┼───────┤│二一│Cindy滿天都是 陳予新 │戊○○○股份有限公│5片│││││司│││├──┼───────────┼─────────┼──┼───────┤│二二│滿天都是陳予新Cindy│戊○○○股份有限公│2片│││││司│││├──┼───────────┼─────────┼──┼───────┤│二三│leave 孫燕姿 │卯○○○音樂股份有│6片│││││限公司│││├──┼───────────┼─────────┼──┼───────┤│二四│ 張惠妹 發燒│卯○○○音樂股份有│20片│││││限公司│││├──┼───────────┼─────────┼──┼───────┤│二五│小紅莓合唱團星光大道十│戌○○○音樂股份有│5片││││年精選＋新歌│限公司│││├──┼───────────┼─────────┼──┼───────┤│二六│邦喬邦每一天│戌○○○音樂股份有│5片││││BOnJoviEveryday│限公司│││├──┼───────────┼─────────┼──┼───────┤│二七│半成年主張│申○○○音樂股份有│5片│││││限公司│││├──┼───────────┴─────────┴──┼───────┤│合計│177片││└──┴────────────────────────┴───────┘查獲時間：九十一年九月二十二日十八時。
查獲地點：台中市○○區○○路夜市場。
附表四（音樂ＣＤ）┌──┬───────────┬─────────┬──┬───────┐│編號│光碟片標題│著作權人│數量│備考│├──┼───────────┼─────────┼──┼───────┤│一│ 黃思婷 感動舞曲勁碟││4片│未告訴││││││以下同│├──┼───────────┼─────────┼──┼───────┤│二│ㄍㄚ`車極速舞曲３││3片││││││││├──┼───────────┼─────────┼──┼───────┤│三│舞曲大帝國⑫││2片││││││││├──┼───────────┼─────────┼──┼───────┤│四│搖頭舞王１││4片││││││││├──┼───────────┼─────────┼──┼───────┤│五│彩繪廣告星空││5片││││││││├──┼───────────┼─────────┼──┼───────┤│六│齊天大聖 張衛健 ││7片││││││││├──┼───────────┼─────────┼──┼───────┤│七│ 周杰倫 JAY八度空間││1片││││││││├──┼───────────┼─────────┼──┼───────┤│八│八度空間JAY周杰倫││9片││││││││├──┼───────────┼─────────┼──┼───────┤│九│ 沈哥 出馬 沈文程 音樂世界││5片││││廟公的話來去後山無奈││││├──┼───────────┼─────────┼──┼───────┤│十│ 溫嵐 藍色雨 ││2片││││││││├──┼───────────┼─────────┼──┼───────┤│十一│ 姜華 TONY舞曲王國地心引││4片││││力││││├──┼───────────┼─────────┼──┼───────┤│十二│ 劉德華 美麗的一天││8片││││││││├──┼───────────┼─────────┼──┼───────┤│十三│方皓玟DoYouKnow││5片││││││││├──┼───────────┼─────────┼──┼───────┤│十四│搖頭電④││3片││││││││├──┼───────────┴─────────┴──┼───────┤│合計│62片││└──┴────────────────────────┴───────┘查獲時間：九十一年九月二十二日十八時。
查獲地點：台中市○○區○○路夜市場。
附表五（電影ＶＣＤ）┌──┬───────────┬─────────┬──┬───────┐│編號│光碟片標題│著作權人│數量│備考│├──┼───────────┼─────────┼──┼───────┤│一│火焰末日│美商己○○企業股份│3盒│告訴││││有限公司││以下同│├──┼───────────┼─────────┼──┼───────┤│二│星際冒險王│美商辛○○○娛樂公│3盒│││││司│││├──┼───────────┼─────────┼──┼───────┤│三│血型拼圖│美商辛○○○娛樂公│2盒│││││司│││├──┼───────────┼─────────┼──┼───────┤│四│非法正義│美商甲○○○○影片│4盒│││││股份有限公司│││├──┼───────────┼─────────┼──┼───────┤│五│凸槌大亨│美商庚○○○影片股│4盒│││││份有限公司│││├──┼───────────┼─────────┼──┼───────┤│六│限制級戰警│美商庚○○○影片股│3盒│││││份有限公司│││├──┼───────────┼─────────┼──┼───────┤│七│王牌大賤諜３│美商午○○○股份有│5盒│││││限公司│││├──┼───────────┼─────────┼──┼───────┤│八│命運交錯│美商丁○○○○股份│5盒│││││有限公司│││├──┼───────────┼─────────┼──┼───────┤│九│神鬼奇謀│美商丁○○○○股份│4盒│││││有限公司│││├──┼───────────┴─────────┴──┼───────┤│合計│33盒││└──┴────────────────────────┴───────┘查獲時間：九十一年九月二十二日十八時。
查獲地點：台中市○○區○○路夜市場。
附記：電影ＶＣＤ，每個包裝盒內有二片ＶＣＤ，共扣得六六片ＶＣＤ，均為燒錄片。
附表六（電影ＶＣＤ）┌──┬───────────┬─────────┬──┬───────┐│編號│光碟片標題│著作權人│數量│備考│├──┼───────────┼─────────┼──┼───────┤│一│微光殺機││4盒│未告訴││││││以下同│├──┼───────────┼─────────┼──┼───────┤│二│絕命行動││5盒││├──┼───────────┼─────────┼──┼───────┤│三│見鬼││3盒││├──┼───────────┼─────────┼──┼───────┤│四│小鬼大間諜２││4盒││├──┼───────────┼─────────┼──┼───────┤│五│魔咒大帝││5盒││├──┼───────────┼─────────┼──┼───────┤│六│魔鬼保鏢││4盒││├──┼───────────┴─────────┴──┼───────┤│合計│25盒││└──┴────────────────────────┴───────┘查獲時間：九十一年九月二十二日十八時。
查獲地點：台中市○○區○○路夜市場。
附記：電影ＶＣＤ，每個包裝盒內有二片ＶＣＤ，共扣得五十片ＶＣＤ，均為燒錄片。
Ａ