裁判字號：臺灣新北地方法院98年訴字第1346號刑事判決
裁判日期：民國98年05月22日
裁判案由：毒品危害防制條例
臺灣板橋地方法院刑事判決98年度訴字第1346號公訴人臺灣板橋地方法院檢察署檢察官被告甲○○上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（98年度毒偵字第1833號），本院裁定改依簡式審判程序審理，判決如下：
主文甲○○施用第一級毒品，累犯，處有期徒刑玖月，扣案之第一級毒品海洛因參包（驗餘淨重共計零點伍壹壹參公克）均沒收銷燬，注射針筒捌支沒收。又施用第二級毒品，累犯，處有期徒刑柒月，扣案之吸食器壹個沒收。應執行有期徒刑壹年貳月，扣案之第一級毒品海洛因參包（驗餘淨重零點伍壹壹參公克）均沒收銷燬，注射針筒捌支、吸食器壹個均沒收。
事實
一、本件犯罪事實及證據，除犯罪事實部分應補充：「被告甲○○基於施用第一級毒品海洛因之犯意，於起訴書所載時間，在臺北縣板橋市○路○○路上，將海洛因置入香菸內，以抽菸方式施用第一級毒品海洛因1次；又基於施用第二級毒品之犯意，於98年2月26日中午12時許為警查獲並採尿前回溯96小時內某時，在臺北縣板橋市某處汽車上，以吸食器燒烤產生煙霧吸食之方式，施用第二級毒品甲基安非他命1次」；證據部分另補充：扣押物品目錄表、扣押物品清單、交通部民用航空局航空醫務中心航藥艦字第0981643號毒品鑑定書各1紙、扣案物照片4張及被告於本院所為之自白為證外，餘均引用如附件起訴書之記載。
二、按施用第一、二級毒品為犯罪行為，毒品危害防制條例第10條定有處罰明文。故施用第一、二級毒品者，依前揭規定本應科以刑罰。惟基於刑事政策，對合於一定條件之施用者，則依同條例第20條、第23條之規定，施以觀察、勒戒及強制戒治之保安處分。又毒品危害防制條例於92年7月9日修正公布，自93年1月9日施行，其中第20條、第23條將施用毒品之刑事處遇程序，區分為「初犯」及「五年內再犯」、「五年後再犯」。依其立法理由之說明：「初犯」，經觀察、勒戒或強制戒治後，應為不起訴處分或不付審理之裁定；經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，「五年內再犯」者，因其再犯率甚高，原實施之觀察、勒戒及強制戒治既已無法收其實效，爰依法追訴或裁定交付審理。至於經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，「五年後再犯」者，前所實施之觀察、勒戒或強制戒治已足以遮斷其施用毒品之毒癮，為期自新及協助其斷除毒癮，仍適用「初犯」規定，先經觀察、勒戒或強制戒治之程序。從而依修正後之規定，僅限於「初犯」及「五年後再犯」二種情形，始應先經觀察、勒戒或強制戒治程序。倘被告於五年內已再犯，經依法追訴處罰，縱其第3次（或第3次以上）再度施用毒品之時間，在初犯經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放五年以後，已不合於「五年後再犯」之規定，且因已於「五年內再犯」，顯見其再犯率甚高，原實施觀察、勒戒或強制戒治，已無法收其實效，即應依該條例第10條處罰（最高法院97年度第5次刑事庭會議結論參照）。查本件被告甲○○前因施用毒品案件經觀察、勒戒後，復因施用毒品案件依法受追訴處罰，此有臺灣高等法院被告前案紀錄表1份在卷可按，是揆諸前開說明，縱其本次施用毒品之時間在初犯經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放5年以後，然已不合於「五年後再犯」之規定，自仍應依同條例第10條規定處罰，合先說明。
三、核被告甲○○所為，係犯毒品危害防制條例第10條第1項、第2項之施用第一、二級毒品罪。其於施用毒品前後之持有毒品犯行，應為其高度之施用行為所吸收，不另論罪。又被告所犯施用第一級毒品及施用第二級毒品兩罪，犯意各別，行為互殊，罪名互異，應予分論併罰。查被告有如起訴書所載之論罪科刑執行前科，此有臺灣高等法院被告前案紀錄表1份附卷可按，其於受有期徒刑執行完畢後，五年內再故意犯本件有期徒刑以上之罪，為累犯，均依法加重其刑。爰審酌被告曾有因施用毒品經送觀察、勒戒，及經法院論罪科刑及執行之紀錄，猶再犯本罪，顯見其自制力薄弱，漠視法令禁制濫用毒品，應予非難，兼衡被告施用海洛因、甲基安非他命所生危害實以自戕健康為主，及其犯後坦承犯行之態度等一切情狀，分別量處如主文所示之刑，並定其應執行之刑，資為懲儆。
四、扣案之海洛因3包（驗餘淨重0.5113公克）為本案查獲被告施用之毒品，應依同條例第18條第1項前段之規定沒收銷燬；扣案已使用之注射針筒4支、未使用之注射針筒4支，係被告所有用以施用或供作預備施用海洛因之物；至扣案已使用之吸食器1個則為被告所有供己施用甲基安非他命所用之物，均據被告供認在卷，爰均依刑法第38條第1項第2款規定併予宣告沒收。
五、應適用之法條：刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段、第310條之2、第454條第2項，毒品危害防制條例第10條第1項、第2項、第18條第1項前段，刑法第11條前段、第47條第1項、第51條第1項第5款、第38條第
1項第2款。
六、如不服本判決，得自收受送達之日起10日內向本院提出上訴狀。
本案經檢察官陳彥章到庭執行職務。
中華民國98年5月22日
刑事第八庭法官許映鈞上列正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於判決送達後10日內敘明上訴理由，向本院提出上訴狀(應附繕本)，上訴於臺灣高等法院。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書「切勿逕送上級法院」。
書記官范煥堂中華民國98年5月22日附錄本案所犯法條全文毒品危害防制條例第10條第1項、第2項施用第一級毒品者，處6月以上5年以下有期徒刑。
施用第二級毒品者，處3年以下有期徒刑。