臺灣彰化地方法院彰化簡易庭民事裁定 107年度彰簡字第67號
原 告 許秋謹
許住財
許錫能
許哲銘 （原名 許正吉 ）
許榮得
許秋榮
許錦生
上列七人之共同
訴訟代理人 黃逸哲 律師
上列原告等人與被告 陳家森 間請求塗銷抵押權設定登記事件，本
院裁定如下：
主文
原告之訴駁回。
訴訟費用由原告負擔。
事實及理由
壹、原告起訴主張以：
一、訴外人 許金環 即原告許錫能等人之父前於民國（下同）52年
間將伊所有坐落於彰化縣○○鄉○○段○○○○○○○○○○○○○○○
○○○○○號土地（下稱系爭土地）設定在來谷24,000台斤抵
押權（下稱系爭抵押權）登記予被告陳家森，存續期間為52
年10月5日至53年7月20日止，嗣上開土地因訴外人許金環死
亡而由原告等繼承分割而登記為原告等所有，及原告許哲銘
（原名「許正吉」，於98年12月23日姓名變更為「許哲銘」
，於83年間再向原告許住財購得上開第586、589地號之持分
，有土地之土地登記第一類謄本可稽。
二、系爭抵押權所擔保之債權縱令存在，惟其請求權自53年7月
20日迄今業已因罹於時效而消滅，被告陳家森復未於消滅時
效完成後5年期間實行系爭抵押權，其抵押權亦已消滅，然
該抵押權登記之存在，確實影響本件土地之交易價格，為此
，請求被告陳家森應將上開土地之抵押權予以塗銷。
三、按所有人對於妨害其所有權者，得請求除去之；以抵押權擔
保之債權，其請求權已因時效而消滅，如抵押權人，於消滅
時效完成後，5年間不實行其抵押權者，其抵押權消滅；請
求權因15年間不行使而消滅、消滅時效自請求權可行使時起
訴，此有民法第767條第1項中段、第880條、第125條、第12
8條分別定有明文。
四、本件系爭抵押權所擔保之債權已約定清償為53年7月20日，
並以債權請求權15年時效期間計算，原所擔保之債務於68年
7月19日已因罹於時效而消滅，被告陳家森於消滅時效完成
後，5年間亦未實行其抵押權。是以，系爭抵押權已因所擔
保債權之請求權之時效完成及除斥期間之經過而消滅。
五、再者，依一般社會交易觀念，不動產存有抵押權登記對於其
客觀交易價值多有負面影響，並影響所有權之完整性，如抵
押債權並不存在或抵押權已歸於消滅，而抵押權登記仍存在
時，自屬對所有權之妨害，從而，原告爰依民法第767條、
第880條規定，提起本件訴訟。
六、並聲明：
(一)被告應將原告許秋謹、許住財、許錫能、許哲銘、許榮得、
許秋榮、許錦生所有之系爭土地，於52年10月31日彰字第00
0000號收件登記，存續期間：自52年10月6日至53年7月20日
，擔保債權總金額在萊谷24,000台斤之抵押權設定登記予以
塗銷。
(二)被告應將原告許秋謹、許錫能、許榮得、許秋榮、許錦生、
許哲銘所有座落於彰化縣○○鄉○○段○○○○○○○○號土地，
於52年10月31日彰字第8071號收件登記，存續期間：自52年
10月6日至53年7月20日，擔保債權總金額在萊谷24,000台斤
之抵押權設定登記予以塗銷。
(三)訴訟費用由被告分擔。
貳、法院之判斷：
一、按有權利能力者，有當事人能力；人之權利能力，始於出生
，終於死亡，民事訴訟法第40條第1項、民法第6條分別定有
明文。次按原告之訴，被告無當事人能力者，法院應以裁定
駁回之，民事訴訟法第249條第1項第3款亦有明文。又簡易
程序依同法第436條第2項準用之。次按民事訴訟法第168條
所定之承受訴訟，必以當事人於訴訟繫屬中死亡，始有由法
定應續行訴訟之人承受其訴訟之問題。若於「起訴前」死亡
者，原即欠缺當事人能力之要件，殊無上開規定之適用（最
高法院87年度台抗字第217號民事裁判意旨參照）；再按承
受訴訟，必其當事人於訴訟繫屬中死亡，始有其適用，如其
在訴訟繫屬以前已經死亡者，因其當事人能力即行喪失，已
無為當事人之資格，縱列其為當事人，亦無訴訟繫屬可言，
從而亦不生由其繼承人承受訴訟之問題（最高法院82年度台
抗字第154號民事裁判意旨可參）。
二、經查：本件原告等於民國（下同）106年12月19日對被告許
家森提起塗銷抵押權登記訴訟，惟被告 許家森 已於73年11月
25日死亡，此有本院依職權調閱本院彰化簡易庭96年度彰簡
字第10號民事卷宗內所附被告陳家森之繼承系統表、戶籍謄
本（除戶謄本）可稽。揆諸前揭條文規定及實務見解之意旨
，本件被告陳家森既已於73年11月25日死亡，而原告等提起
本件塗銷抵押權登記訴訟為106年12月19日（此有本院收狀
章戳章可稽），可認被告陳家森於本件訴訟繫屬前，即已欠
缺當事人能力之情形，亦不生由被告之繼承人承受訴訟之問
題，即無先命補正上開事項再行駁回之必要，逕以裁定駁回
之。
參、據上所結，依民事訴訟法第249條第1項第3款、第95條、第7
8條、第436條第2項，裁定如主文。
中華民國107年4月9日
臺灣彰化地方法院彰化簡易庭
法官洪志賢
以上正本係照原本作成。
如對本裁定抗告，應於裁定送達後10日內向本院（彰化縣○○市
○○○道0段0號）提出抗告狀（須附繕本）。
中華民國107年4月9日
書記官彭品嘉