裁判字號：臺灣新北地方法院101年訴字第710號刑事判決
裁判日期：民國102年07月10日
裁判案由：侵占等
臺灣新北地方法院刑事判決101年度訴字第710號公訴人臺灣新北地方法院檢察署檢察官被告陳月娟選任辯護人侯俊安律師上列被告因侵占等案件，經檢察官提起公訴（100年度偵字第10
638號、第12907號、第17339號），本院判決如下：
主文陳月娟犯業務侵占罪，累犯，處有期徒刑壹年；又犯詐欺取財罪，累犯，處有期徒刑參月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。
事實
一、陳月娟前因犯侵占案件，經臺灣高等法院以96年度上更㈠字第183號判決判處有期徒刑1年8月，上訴仍為最高法院以96年臺上字第5338號判決駁回而告確定；另犯侵占、詐欺案件，經本院以95年度訴字第1334號判決判處有期徒刑5月、
4月確定；前開數案嗣經本院以97年度聲字第3624號裁定定應執行有期徒刑2年2月確定後入監執行，於民國99年2月11日因縮短刑期假釋出監並付保護管束，至同年8月28日期滿假釋未經撤銷，原未執行之刑以執行完畢論。
二、陳月娟自99年6月間前往址設新北市○○區○○路○○號2樓由 黃碧文 經營之事務所應徵任職後，即受託處理該所承接並交辦之公司商號客戶營業稅務申報，與繳付稅款等相關事項，待試算確認每期應納營業稅額，陳月娟即會轉知相關客戶，嗣並由彼等將對應款項或以現金支給陳月娟，或以匯入陳月娟、黃碧文指定帳戶之方式，全權委託黃碧文事務所為後續處理，陳月娟則在因業務直接取得，或經黃碧文授權而提領帳戶存款後，有代該事務所保管現款以待繳稅所用之義務，是其除為從事如上所指業務之人外，對其所經手須作稅務申報之黃碧文事務所各公司商號客戶而言，其亦具備稅捐稽徵法第43條第2項所稱之合法代理人，及商業會計法第71條第1項列明之依法受託代為處理會計事務人員等身分。詎料陳月娟竟意圖為自己不法所有，而基於業務侵占之犯意，其先利用負責辦理如附表一經申報發票開立者欄內各公司商號稅務事宜，故對其等交回未用統一發票有所掌握之機會，在實際未有交易情形下，除附表一編號2、14關於阿好公司經申報曾開立之發票，陳月娟確曾一併基於偽造會計憑證犯意，未經授權仍予冒用該公司名義，偽造如附表一編號2、14所示字軌號碼及銷售金額之統一發票，以權充成穿透力公司、翔泰公司進項憑證外，餘均係以電腦輸入附表一經申報發票開立者欄內各公司商號空白統一發票發票字軌號碼及銷售金額之方式，用以扣抵附表所示申報營業稅者欄各公司商號之銷項稅額，使其於附表一所示時日，代附表一所示申報營業稅者於電腦上製作各期營業人銷售額與稅額申報書（401），向稅捐稽徵機關進行營業稅之網路申報時，幫助該等公司商號得以逃漏當期應納營業稅一如附表一所載；俟完成線上申報作業，陳月娟便轉向附表一申報營業稅者欄所示公司商號陳報當期應納之正確營業稅額，並會親赴 呂芳公 司、麻豆公司、謙業公司與家麗公司收取足額現金，除穿透力公司於99年9月間起係將經告知之稅款金額，匯入陳月娟申設之渣打國際商業銀行帳號00000000000000號帳戶（下稱渣打銀行帳戶）外，其餘公司商號與穿透力公司先前均是把所請款項匯入黃碧文另行指定帳戶，陳月娟亦會緊接領出，隨即藉前開短報當期應納營業稅之手法以為掩飾，將其中差額予以侵占入己，前後造成之逃漏營業稅即其所侵占金額共計新臺幣（下同）843,520元。
三、陳月娟復因察覺鉅人旅行社有限公司（下稱鉅人公司）99年度租賃所得代扣款在期限前未依規定完成申報與繳納，竟意圖為自己不法所有，而另基於詐欺取財犯意，於100年3月間某日向鉅人公司會計 邱瑞琴 述及此點，繼謊稱其已先行代墊繳付稅額計3萬6千元，要求該公司須儘速返還該筆款項，邱瑞琴遂不疑有他而陷錯誤，而於同月23日依照陳月娟之指示，將前揭金額以匯款方式匯入陳月娟申設之中國信託商業銀行板橋分行帳號：000000000000號帳戶（下稱中信銀行帳戶）之中，致鉅人公司因之受有前述金額財產損害。
四、案經黃碧文訴由新北市政府警察局板橋分局報告暨財政部臺灣省北區國稅局板橋分局函請臺灣新北地方法院檢察署檢察官偵查起訴。
理由
一、本案被告陳月娟所犯係死刑、無期徒刑、最輕本刑為三年以上有期徒刑以外之罪，且非高等法院管轄之第一審案件，其於準備程序中就被訴事實為有罪之陳述，經本院告知簡式審判程序之旨，並聽取公訴人、被告與辯護人之意見後，經合議庭裁定由受命法官獨任進行簡式審判程序，合先敘明。
二、本案認定被告相關犯罪事實所憑證據：
（一）被告於本院準備程序及審理中之自白。
（二）證人即告訴人黃碧文於警詢、檢察事務官詢問時，及於本院所為之歷次陳述。
（三）證人即告訴人之女 唐王芯芃 於檢察事務官詢問時，及於本院到庭所為歷次陳稱。
（四）證人即被告前於黃碧文事務所任職時之同事 王沁文 於警詢及檢察事務官詢問時之相關證詞，與被告前同事呂玉美於檢察事務官詢問時之陳述。
（五）證人即千記企業社之 曾清香 於警詢之所陳；證人即家麗公司之 洪瑞霙 、翔泰公司之 陳怡婷 於警詢及檢察事務官詢問時之證述；證人即鼎權公司之吳樹權、吳燕瓊，自強公司之 黃蔡專 、 黃建三 ， 榮松公 司之 陳景政 ， 金富 士公司之廖木村，尚榮企業社之 郭裕錫 ，阿好公司之 林玲好 ，穿透力公司之 張達志 ，麻豆公司之 李守安 ，呂芳公司之 黃美嬌 ，捷騰電子企業社之 魏寧誼 ，鉅人公司之邱瑞琴於檢察事務官詢問時之所證。
（六）春源公司營業稅稅籍資料查詢作業、專案申請調檔統一發票查核名冊、領用統一發票購票證申請書、專案申請調檔查核清冊、營業人進銷項交易對象彙加明細表（銷項明細）、更正前後之99年5、6月份、7、8月份、9、10月份營業人銷售額與稅額申報書（401）、99年5、6月份、7、8月份、9、10月份營業人使用三聯式統一發票明細表、銷項憑證明細表、發票字軌號碼MU00000000、MU00000000、NU00000000、NU00000000、NU00000000、NU00000000、NU00000000、NU00000000、PU00000000、PU000000
00、PU00000000、PU00000000、PU00000000號空白統一發票存根聯、扣抵聯、收執聯。
（七）鼎權公司營業稅稅籍資料查詢作業、領用統一發票商號查詢表、營業人進銷項交易對象彙加明細表（銷項去路）、進銷項憑證明細資料表、涉嫌虛設行號取具（開立）不實統一發票明細表、更正前後之99年7、8月份、11、12月份營業人銷售額與稅額申報書（401）、發票字軌號碼NU00000000、NU00000000、QU00000000、QU00000000、QU00000000號空白統一發票存根聯、扣抵聯、收執聯。
（八）自強公司營業商號使用統一發票申請書、營利事業設立登記查簽表、營利事業統一發證設立登記申請書、公司章程、設立登記事項卡、房屋租賃契約書、專案申請調檔查核清冊、銷項憑證明細表、更正前後之99年11、12月份營業人銷售額與稅額申報書（401）、發票字軌號碼QU000000
00、QU00000000、QU00000000號空白統一發票存根聯、扣抵聯、收執聯。
（九）榮松公司營業稅稅籍資料查詢作業、營業商號使用統一發票申請書、營業人進銷項交易對象彙加明細表（銷項去路）、涉嫌虛設行號取具（開立）不實統一發票明細表、更正前後之99年11、12月份營業人銷售額與稅額申報書（40
1）、銷項憑證明細表、99年11、12月份營業人使用三聯式統一發票明細表、發票字軌號碼QU00000000、QU00000000號空白統一發票存根聯、扣抵聯、收執聯。
（十） 金富士 公司營業稅稅籍資料查詢作業、營業商號使用統一發票申請書、營業人進銷項交易對象彙加明細表（銷項去路）（進項來源）、99年9、10月份營業人銷售額與稅額申報書（401）、涉嫌虛設行號取具(開立)不實統一發票明細表。
（）尚榮企業社營業稅稅籍資料查詢作業、營業商號使用統一發票申請書、營業人進銷項交易對象彙加明細表（銷項去路）、99年7、8月份、11、12月份、100年1、2月份之營業人銷售額與稅額申報書（401）、涉嫌虛設行號取具（開立）不實統一發票明細表、發票字軌號碼RU00000000號空白統一發票存根聯、扣抵聯、收執聯。
（）阿好公司營業稅稅籍資料查詢作業、營業商號使用統一發票申請書、營業人進銷項交易對象彙加明細表（銷項去路）、更正前後之99年5、6月份、更正前之同年9、10月份營業人銷售額與稅額申報書（401）、涉嫌虛設行號取具（開立）不實統一發票明細表、偽造之發票字軌號碼MU00000000、MU00000000、PU00000000號統一發票存根聯、更正前後之99年5、6月份營業人使用三聯式統一發票明細表。
（）穿透力公司營業稅稅籍資料查詢作業、領用統一發票購票證申請書、領用統一發票商號查詢、營業人進銷項交易對象彙加明細表（進項來源）、涉嫌虛設行號取具（開立）不實統一發票明細表、99年5、6月份、7、8月份、11、12月份營業人銷售額與稅額申報書（401）。
（）千記企業社專案申請調檔查核清冊、營業稅稅籍資料查詢作業、營業人進銷項交易對象彙加明細表（進項來源）、更正前後之99年7、8月份營業人銷售額與稅額申報書（
401）、被告向千記企業社請領稅款時提供之99年7、8月份營業人銷售額與稅額申報書（401）影本、經剪貼之營業人銷售額與稅額申報書（401）影本、營業稅自動補報補繳稅額繳款書。
（）麻豆公司營業稅稅籍資料查詢作業、營業商號使用統一發票領用單、營業人進銷項交易對象彙加明細表（進項來源）、涉嫌虛設行號取具（開立）不實統一發票明細表、更正前後之99年7、8月份、9、10月份、11、12月份、10
0年1、2月份營業人銷售額與稅額申報書（401）、被告簽收現金收據、營業稅自動補報補繳稅額繳款書。
（）家麗公司營業稅稅籍資料查詢作業、營業商號使用統一發票申請書、營業人進銷項交易對象彙加明細表（進項來源）、涉嫌虛設行號取具（開立）不實統一發票明細表、99年7、8月份、同年11、12月份營業人銷售額與稅額申報書（401）、營業稅自動補報補繳稅額繳款書。
（）翔泰公司營業人進銷項交易對象彙加明細表（進項來源）、專案申請調檔查核清冊、99年7、8月份營業人銷售額與稅額申報書（401）、翔泰公司開立之支票影本（票號：
AZ0000000號、面額：58,722元、發票日：99年9月15日、付款人：臺灣中小企業銀行）。
（）達龍塑膠實業社營業商號使用統一發票申請書、營利事業統一發證變更登記申請書、營業人進銷項交易對象彙加明細表（進項來源）、涉嫌虛設行號取具（開立）不實統一發票明細表、更正前後之99年9、10月份營業人銷售額與稅額申報書（401）、營業稅自動補報補繳稅額繳款書。
（）謙業公司營業稅稅籍資料查詢作業、營業商號使用統一發票領用單、營業商號使用統一發票申請書、進銷項交易對象彙加明細表（進項來源）、涉嫌虛設行號取具（開立）不實統一發票明細表、99年9、10月份營業人銷售額與稅額申報書（401）、營業稅自動補報補繳稅額繳款書。
（）呂芳公司營業商號使用統一發票申請書、營利事業統一發證變更登記申請書、有限公司變更登記表、進銷項交易對象彙加明細表（進項來源）、涉嫌虛設行號取具（開立）不實統一發票明細表、更正前後之99年7、8月份營業人銷售額與稅額申報書（401）、被告向呂芳公司請領稅款時提供之99年7、8月份營業人銷售額與稅額申報書（40
1）、被告於99年9月13日開立之收據。
（）冠德利公司營業稅自動補報補繳稅額繳款書。
（）八馬公司違章裁處書、99年9、10月份營業人銷售額與稅額申報書（401）。
（）捷騰電子企業社營業人變更登記查簽表、營業人稅籍異動通報表、營業人設立（變更）登記申請書、領用統一發票購票申請書、營業稅稅籍資料查詢作業、營業人進銷項交易對象彙加明細表（進項來源）、專案申請調檔查核清冊、更正前之100年1、2月份營業人銷售額與稅額申報書（401）、被告為向捷騰公司請領稅款時提供之100年1、2月份營業人銷售額與稅額申報書（401）、存款明細（儲戶收執聯）、營業稅自動補報補繳稅額繳款書、財政部臺灣省北區國稅局大溪稽徵所裁處書。
（）被告渣打銀行帳戶交易明細表。
（）被告中信銀行帳戶開戶資料及帳戶歷史交易明細、匯款申請書及各類所得扣繳稅額繳款書、財政部臺北市國稅局10
0年4月27日各類所得扣繳稅款繳納證明。
（）告訴人於聯邦銀行申設之帳號000000000000號帳戶交易明細。
（）被告履歷表。
（）財政部臺灣省北區國稅局三重稽徵所100年11月18日北區國稅三重一字第0000000000號函暨附件自強公司97、98年度營利事業所得稅結算申報核定通知書，及99至100年度營業稅違章核定資料；財政部臺北市國稅局大安分局100年11月25日財北國稅大安營業字第0000000000號函暨附件穿透力公司99、100年度營業人銷售額與稅額申報書（40
1）、99、100年度違章補徵核定通知書及裁處書；財政部臺灣省北區國稅局中和稽徵所100年11月18日北區國稅中和一字第0000000000號函暨附件翔泰公司、千記企業社99年度營業稅違章補徵計算表、裁處書；財政部臺灣省北區國稅局板橋分局100年12月23日北區國稅板橋一字第0000000000號函暨附件麻豆公司等99、100年度營業稅補徵稅額違章裁罰資料。
（）財政部臺灣省北區國稅局板橋分局101年9月7日北區國稅板橋三字第0000000000號函暨附件榮松公司等營業人銷售額與稅額申報書（401）；財政部臺北市國稅局大安分局101年9月13日財北國稅大安營業字第0000000000號函暨附件穿透力公司99年5、6月份、7、8月份、11、12月份營業人銷售額與稅額申報書（401）；財政部臺北市國稅局中南稽徵所101年9月12日財北國稅中南營業二字第0000000000號函暨附件鼎權公司99年7、8月份、11、12月份營業人銷售額與稅額申報書（401）；財政部臺灣省北區國稅局三重稽徵所101年9月12日北區國稅三重三字第0000000000號函暨附件自強公司99年11、12月份營業人銷售額與稅額申報書（401）；財政部臺灣省北區國稅局大溪稽徵所101年9月12日北區國稅大溪三字第0000000000號函暨附件捷騰電子企業社100年1、2月份營業人銷售額與稅額申報書（401）；財政部臺灣省北區國稅局汐止稽徵所101年9月14日北區國稅汐止三字第0000000000號函暨附件春源公司99年7至10月份營業人銷售額與稅額申報書（401）；財政部臺灣省北區國稅局中和稽徵所
101年9月12日北區國稅中和三字第0000000000號函暨附件千記企業社等營業人銷售額與稅額申報書（401）。
（）財政部北區國稅局102年1月21日北區國稅大溪銷字第0000000000號函覆說明；財政部臺北國稅局大安分局102年
1月21日財北國稅大安營業字第0000000000號函暨附件裁處書；財政部北區國稅局板橋分局102年3月19日北區國稅板橋銷字第0000000000號函覆說明暨附件列表、線上繳款書資料查詢結果與裁處書；財政部北區國稅局中和稽徵所102年4月10日北區國稅中和銷審字第0000000000號函覆說明；財政部北區國稅局中和稽徵所102年4月17日北區國稅中和銷審字第0000000000號函覆說明；財政部北區國稅局中和稽徵所102年4月18日北區國稅中和銷審字第0000000000號函覆說明；本院辦理刑事案件電話紀錄查詢表。
三、論罪科刑部分：
（一）按統一發票係營業人於銷售貨物或勞務時，開立並交付與買受人之交易憑證，足以證明會計事項之經過，為商業會計法所稱之會計憑證；另按稅捐稽徵法第43條之幫助犯第41條之罪，為稅捐稽徵法之特別規定，與刑法上幫助犯之具絕對從屬性者不同，不必有正犯之存在亦能成立該罪；稅捐稽徵法第43條第1項，對於幫助犯同法第41條或第42條之罪者，特設刑罰明文，係排除刑法第30條所定幫助犯從屬性之適用，而為獨立犯罪之規定，縱無正犯，亦可成立該條項罪名，最高法院亦著有72年度臺上字第3972號、82年度臺上字第2032號判決可資參照；且查被告於本案為如上犯行時正任職於黃碧文事務所，受告訴人所託處理事務所承接並交辦之公司商號客戶營業稅務申報，與繳付稅款事宜，並有代各客戶將交給事務所之待付營業稅款暫行保管，以備其後繳納之義務，是被告除為從事前開各項業務之人外，對其所經手進行稅務申報之黃碧文事務所各公司商號客戶而言，被告亦具備稅捐稽徵法第42條第2項所稱之合法代理人，及商業會計法第71條第1項列明之依法受託代為處理會計事務人員等身分。
（二）是核被告於事實欄二中所為，係犯刑法第336條第2項之業務侵占罪，稅捐稽徵法第43條第2項、第1項之合法代理人幫助他人逃漏稅捐罪，及商業會計法第71條第3款之偽造會計憑證罪；核其於事實欄三中所為，則係犯刑法第
339條第1項之詐欺取財罪。按商業會計法第71條第1款所規定商業負責人、主辦及經辦會計人員或依法受託代他人處理會計事務之人員，以明知為不實之事項，而填製會計憑證罪，係指上開有權製作會計憑證之人，填製內容不實之會計憑證而言；倘無製作權而冒用他人名義，製作內容不實之會計憑證，則屬同條第3款偽造會計憑證之行為，二者態樣有別，不容混淆（最高法院95年度臺上字第4721號判決參照）。基此，被告有權處理者僅係代各事務所委託客戶向稅捐稽徵機關申報營業稅等事項，既無證據可認其另具適法權限得替彼等開立統一發票，則就其擅自開立之附表一編號2、14阿好公司發票而言，自屬無製作權之偽造行為無疑，揆以前載所析，被告對此當應成立商業會計法第71條第3款之罪，起訴書認係成立同條第1款罪名，洵有誤會，惟其基本社會事實同一，爰依法變更起訴法條。又按刑法上之背信罪為一般的違背任務之犯罪，而同法之侵占罪，則專指持有他人所有物，以不法領得之意思，變更持有為所有，侵占入己者而言。故違背任務行為，苟係將其持有之他人所有物，意圖不法領得，據為己有，自應論以侵占罪，而不能援用背信之法條處斷，最高法院30年上字第1778號判例見解可資對照，是起訴書除業務侵占外，更認被告亦涉背信罪名，容有誤會，併此陳明。至告訴人表示本案發生後，如附表一所示申報營業稅者除被稅捐稽徵機關追繳逃漏稅款外，另有多家公司商號遭裁處罰鍰甚至加徵利息等額外費用，就此可參上述本案認定被告相關犯罪事實所憑證據（）計載之相關回函併附說明及資料，現因該等公司商號均要求告訴人負責，致其亦受所害，而裁罰利息縱非屬被告侵占所得，仍應對其更論背信罪名，但按被告於本案事實欄二所為，原即僅係基於其侵占業務上持有代繳稅款之目的，殊難想像其確有謀使告訴人另行承擔附表一申報營業稅者裁罰利息損害之積極意欲，從而既難認定被告於此真存損及告訴人之背信意圖，要無由以背信罪名相繩，然此若得成立犯罪，與以下論罪部分當應成立想像競合之裁判上一罪關係，爰不另改依通常程序而為無罪判決。
（三）查被告為謀能持續侵占黃碧文事務所先後收為己有，原欲代各客戶繳納營業稅之款項且不被外界立刻察覺，遂不斷以虛增附表一申報營業稅者各公司商號當期進項成本方式，藉使其申報應繳之銷項稅額於帳面上經予扣抵，使其侵占所生差額得獲掩飾，並助成該等公司商號如附表一所示逃漏稅捐之結果，顯係在密切接近之時、地中實行相關所為，持續侵害者復各屬同一法益，主觀上又係出於前揭之單一目的，舉措間之獨立性極為薄弱，依一般社會健全觀念，難以強行分離，應視為數個舉動之接續施行，合為包括之一行為予以評價，為接續犯，僅各成立業務侵占與幫助逃漏稅捐之單純一罪。又被告接續以輸入附表一經申報發票開立者空白統一發票發票字軌號碼及銷售金額方式，，用以扣抵附表一所示申報營業稅者之銷項稅額，幫助彼等逃漏營業稅，同時完成侵占所為以免遭人發現，此與其一併曾以偽造開立阿好公司統一發票之所為部分，依一般社會通念，行為間於客觀上已有局部重合，自可認於事實欄一中之上開所為，係基於單一犯罪故意、實行一個犯罪行為，而觸犯偽造會計憑證、合法代理人幫助他人逃漏稅捐與業務侵占三罪，為想像競合犯，應依刑法第55條之規定，從一重之業務侵占罪處斷，起訴書認被告所為業務侵占與偽造會計憑證部分須分論併罰，尚非所宜；至前述罪名和被告另犯之詐欺取財罪間，犯意各別，行為互殊，罪名有異，應分論併罰。
（四）查被告曾因犯他案經法院判處罪刑確定，於99年8月28日始予執畢其經判處之有期徒刑，有卷附臺灣高等法院被告前案紀錄表為憑，而按受有期徒刑之執行完畢後，5年以內再犯有期徒刑以上之罪者，為累犯，加重本刑至2分之
1，刑法第47條定有明文。又槍砲彈藥刀械管制條例第13條第4項之未經許可持有槍枝之主要組成零件罪，其持有之繼續，為行為之繼續，而非狀態之繼續，亦即一經非法持有槍枝之主要組成零件，該罪即告成立，但其完結，須繼續至持有行為終了時為止。而犯該條項之罪，有無累犯之適用，自亦應以其持有行為終了時，是否在前案受有期徒刑執行完畢後5年內以決之（最高法院101年度臺上字第13448號判決意旨可佐）。秉諸同理，被告於事實欄二中之接續所為雖始於99年7月間，然既係延續至100年3月間始止，是其所為縱使橫跨前犯案件所處有期徒刑執行完畢前後，仍應認其是在先前犯罪所處有期徒刑執行完畢
5年內更犯本案有期徒刑以上之罪，與其就事實欄三所為之詐欺取財犯行，均須論以累犯並加重其刑。
（五）爰審酌被告受託處理告訴人事務所客戶之報繳稅款業務，竟無視職場專業與行為規範，除冒用他人名義偽造統一發票外，並為謀己利，利用從事業務機會侵占暫管以備繳稅之款項，及詐取他人財物，甚以虛列統一發票銷貨情節之方式，幫助附表一申報營業稅之公司商號逃漏營業稅捐，嚴重損及稅捐稽徵機關辦理稅務課徵之公平性與正確性，且迄未與告訴人達成和解，致告訴人無端承受相關損失，另考量其被訴之後終能坦承所為，面對己非，且於本案審結之前已陸續還款於告訴人，希能減輕告訴人負擔，態度尚可，及被告高中學歷，現仍在辦理記帳業務，暨其犯罪動機、目的及所生損害等一切情狀，分別量處如主文所示之刑，並就其所犯詐欺取財罪部分，另諭知易科罰金折算標準。
（六）按行為後法律有變更者，適用行為時之法律，但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2條第1項定有明文。查被告行為後，刑法第50條已於
102年1月23日經修正公布，並自同年月25日起生效施行。而修正前刑法第50條規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。」嗣修正為：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：一、得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。二、得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。三、得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之。」是修正後刑法第50條第1項但書之規定，明定得易科罰金與不得易科罰金之刑等若干情形不予併合處罰，保留受刑人就得易科罰金或得易服社會勞動之罪，不因合併定應執行刑而全然喪失原得易科罰金或易服社會勞動之機會，而修正後刑法第50條第2項之規定，更賦予受刑人得以考量所犯各罪之實際情況，自行決定是否於裁判確定後請求檢察官向法院聲請定應執行刑（臺灣高等法院102年度第1次刑事庭庭長、法官會議編號第
5號法律問題結論參照）。從而，經比較修正前、後刑法第50條之規定，以修正後之規定較有利於被告，依刑法第
2條第1項但書之規定，關於本案被告所犯各罪併合處罰與否，自應適用修正後之刑法第50條規定定之。準此，本案被告犯詐欺取財罪所處之刑得易科罰金，但所犯業務侵占罪部分所處之刑則不得易科罰金，依修正後刑法第50條第1項第1款之規定，即不得併合處罰，附此言明。
（七）不另改依通常程序為無罪諭知部分：
1.公訴意旨略以：被告明知不實，且未經授權或同意，除前述經論罪部分之偽造阿好公司統一發票外，另以如附表一、二經申報發票開立者欄所載公司商號提供之空白統一發票，擅自開立如附表一、二所示之不實統一發票，充作附表一、二申報營業稅者之近項憑證；另將不實交易資料一併輸入電腦媒體，據以製作不實之附表一、二各該公司商號該期營業人銷售額與稅額申報書（401），繼持向稅捐稽徵機關申報，足以生損害於該等公司商號及及稅捐稽徵機關對於營業稅稅捐稽徵之正確性；又被告亦曾以如上所述經判處罪刑方式，幫助附表二之 金富士公 司逃漏營業稅計53,558元，且已將業務上持有之該筆金額款項予以侵占入己，因認被告就此涉犯偽造會計憑證、行使業務登載不實文書、合法代理人幫助逃漏稅捐及業務侵占等罪嫌。
2.按犯罪事實應依證據認定之，無證據不得認定犯罪事實，刑事訴訟法第154條第2項定有明文。再事實之認定，應憑證據，如未能發現相當證據，或證據不足以證明，自不能以推測或擬制之方法，為裁判基礎；且認定不利於被告之事實須依積極證據，苟積極證據不足為不利於被告事實之認定時，即應為有利於被告之認定；另認定犯罪事實所憑之證據，雖不以直接證據為限，間接證據亦包括在內，然無論直接證據或間接證據，其為訴訟上之證明，須於通常一般之人均不致有所懷疑，而得確信其為真實之程度者，始得據之為有罪之認定，倘其證明尚未達到此一程度，而有合理之懷疑存在，無從使事實審法院得有罪之確信時，即應由法院為諭知被告無罪之判決。又按刑法第215條所謂業務上登載不實之文書，乃指基於業務關係，明知為不實之事項，而登載於其等業務上作成之文書而言。公司、行號向稅捐稽徵機關申報營業稅，係履行其公法上納稅之義務，並非業務行為（最高法院84年度臺上字第5999號、95年度臺上字第1477號判決意旨參照）。末按稅捐稽徵法上之逃漏稅捐罪，係屬結果犯，須有逃漏應繳納之稅捐之結果發生，始足構成（最高法院95年度臺上字第486號判決可查），倘於個案中無從認定行為人確已造就逃漏稅捐之現實結果，要難逕論此罪。
3.經查，本案除因確實留有被告偽造之阿好公司發票字軌號碼MU00000000、MU00000000、PU00000000號統一發票存根聯，故得認定其關此偽造之犯行外，其餘起訴書提及並主張被告亦有偽造之附表一、二各紙發票字軌號碼統一發票部分，事實上並無證據可佐，甚多可見該等發票字軌號碼之留存統一發票於告訴人察覺有異而為清查時，仍屬空白未經偽造填寫之狀態一如前載證據，況以網路方式申報營業稅時，依據營業稅電子資料申報繳稅作業要點規定，本即可以免檢附相關申報資料，以網際網路重新申報當期資料，故被告辯稱除曾偽造阿好公司統一發票外，皆是以輸入發票字軌號碼之方式完成相關申報等語，當不得率認無稽，並遽謂其確有偽造其餘附表一、二所示統一發票之情事。
4.又查，被告雖自承有於電腦製作之附表一、二所載申報營業稅者與經申報發票開立者之各期營業人銷售額與稅額申報書（401）上為不實記載，並皆曾上傳行使以申報營業稅等情，且有卷附相關之營業人銷售額與稅額申報書（40
1）足為對照，然營業人銷售額與稅額申報書（401）僅係營利事業體為據以申報營業稅，以履行其公法上納稅義務時，依法須予製作之資料，核非業務文書，是以縱使被告真有製作進而行使不實之營業人銷售額與稅額申報書（
401）之狀況，依上揭最高法院裁判意旨，應亦不得以刑法第216條、第215條之行使業務登載不實文書罪名論處。
5.末查起訴書雖認被告替金富士公司申報99年9、10月份營業稅時，亦曾藉用如上方式幫助該公司逃漏稅捐並侵占該筆款項，然經本院依職權發函查詢後，財政部北區國稅局板橋分局業以102年3月19日北區國稅板橋銷字第0000000000號函覆表示金富士公司當期是否確曾短報應繳營業稅而出現逃漏情事，尚待進一步之查證而未敢肯定，此亦有本院辦理刑事案件電話紀錄查詢表存卷可稽，是於其時是否真因被告所為，致生金富士公司逃漏當期營業稅之狀況，實仍非可篤定，倘再對照附表一編號13、18、19所載，毋寧更可見其所疑，蓋被告於本案經予認定之犯行中，曾以虛列金富士公司銷貨名義，浮增翔泰、冠德利與八馬公司之同期進項成本共計112萬元，則被告另憑春源公司名義，既僅另行虛列1,071,160元為金富士公司之銷項稅額扣抵項目，往來計算間金富士公司無異反遭擴大當期稅基，自更無逃漏營業稅額可言，由是以觀，被告或係為求帳面平衡方有此等所為，自亦難認其有以同法侵占稅款差額之可能。
6.此外，復查無其他積極證據，足證被告另有前述公訴意旨所指之相關犯行，是此部分犯罪事實既不成立，原應就此部分為無罪之諭知，惟因該等情節如確時成立，與前揭論罪科刑部分，應存有想像競合犯之裁判上一罪關係，爰不對其改依通常程序另為無罪之判決，末此敘明。
據上論斷，應依刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段、第300條、第310條之2、第454條第2項，稅捐稽徵法第43條第2項、第1項，商業會計法第71條第3款，刑法第11條前段、第2條第1項後段、第336條第2項、第339條第1項、第55條、第47條第1項、第41條第1項前段，刑法施行法第1條之1第1項、第2項前段，判決如主文。
本案經檢察官黃祿芳到庭執行職務。
中華民國102年7月10日
刑事第六庭法官盧軍傑上列正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於判決送達後10日內敘明上訴理由，向本院提出上訴狀(應附繕本)，上訴於臺灣高等法院。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書「切勿逕送上級法院」。
書記官莊依婷中華民國102年7月12日附錄本案論罪科刑法條全文：
中華民國刑法中華民國刑法第336條對於公務上或因公益所持有之物，犯前條第一項之罪者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科5千元以下罰金。
對於業務上所持有之物，犯前條第一項之罪者，處6月以上5年以下有期徒刑，得併科3千元以下罰金。
前二項之未遂犯罰之。
中華民國刑法第339條意圖為自己或第三人不法之所有，以詐術使人將本人或第三人之物交付者，處5年以下有期徒刑、拘役或科或併科1千元以下罰金。
以前項方法得財產上不法之利益或使第三人得之者，亦同。
前二項之未遂犯罰之。
稅捐稽徵法第41條納稅義務人以詐術或其他不正當方法逃漏稅捐者，處5年以下有期徒刑、拘役或科或併科新台幣6萬元以下罰金。
稅捐稽徵法第43條教唆或幫助犯第41條或第42條之罪者，處3年以下有期徒刑、拘役或科新台幣6萬元以下罰金。
稅務人員、執行業務之律師、會計師或其他合法代理人犯前項之罪者，加重其刑至二分之一。
稅務稽徵人員違反第33條規定者，除觸犯刑法者移送法辦外，處1萬元以上5萬元以下罰鍰。
商業會計法第71條商業負責人、主辦及經辦會計人員或依法受託代他人處理會計事務之人員有下列情事之一者，處5年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣60萬元以下罰金：
一、以明知為不實之事項，而填製會計憑證或記入帳冊。
二、故意使應保存之會計憑證、會計帳簿報表滅失毀損。
三、偽造或變造會計憑證、會計帳簿報表內容或毀損其頁數。
四、故意遺漏會計事項不為記錄，致使財務報表發生不實之結果。
五、其他利用不正當方法，致使會計事項或財務報表發生不實之結果。
附表一：
┌──┬────┬────┬─────┬─────┬─────┬──────┬─────┐││││││││逃漏營業稅││編號│申報營│經申報發│經申報發票│網路上傳│發票字│銷售金額│金額即侵占│││業稅者│票開立者│開立年月或│申報時日│軌號碼│（新臺幣）│款項（新臺│││││實際日期││││幣）│├──┼────┼────┼─────┼─────┼─────┼──────┼─────┤│1│穿透力創│春源環能│99年5、6月│99年7月16│MU00000000│608,600元│30,430元│││意行銷科│科技有限││日││││││技有限公│公司（其││││││││司（其後│後簡稱春││├─────┼──────┼─────┤││簡稱穿透│源公司）│││MU00000000│522,700元│26,135元│││力公司）││││││││││││││││├──┼────┼────┼─────┼─────┼─────┼──────┼─────┤│2│穿透力公│阿好數位│99年6月30│99年7月16│MU00000000│18,630元│932元│││司│影像有限│日│日│││││││公司（其││├─────┼──────┼─────┤│││後簡稱阿│││MU00000000│20,672元│1,034元││││好公司）││││││├──┼────┼────┼─────┼─────┼─────┼──────┼─────┤│3│穿透力公│尚榮企業│99年7、8月│99年9月15│NU00000000│75萬元│37,500元│││司│社││日├─────┼──────┼─────┤││││││NU00000000│75萬元│37,500元││││││├─────┼──────┼─────┤││││││NU00000000│75萬元│37,500元││││├─────┼─────┼─────┼──────┼─────┤││││99年11、12│100年1月│QU00000000│510,600元│25,530元│││││月│15日├─────┼──────┼─────┤││││││QU00000000│489,200元│24,460元│├──┼────┼────┼─────┼─────┼─────┼──────┼─────┤│4│穿透力公│鼎權實業│99年7、8月│99年9月15│NU00000000│80萬元│4萬元│││司│有限公司││日│││││││（其後簡├─────┼─────┼─────┼──────┼─────┤│││稱鼎權公│99年11、12│100年1月│QU00000000│526,700元│26,335元││││司）│月│15日├─────┼──────┼─────┤││││││QU00000000│322,200元│16,110元││││││├─────┼──────┼─────┤││││││QU00000000│456,200元│22,810元││││││├─────┼──────┼─────┤││││││QU00000000│365,108元│18,255元│├──┼────┼────┼─────┼─────┼─────┼──────┼─────┤│5│千記企業│春源公司│99年7、8月│99年9月15│NU00000000│95萬元│47,500元│││社│││日├─────┼──────┼─────┤││││││NU00000000│95萬元│47,500元││││││├─────┼──────┼─────┤││││││NU00000000│95萬元│47,500元│├──┼────┼────┼─────┼─────┼─────┼──────┼─────┤│6│麻豆電器│春源公司│99年7、8月│99年9月15│NU00000000│344,000元│17,200元│││企業有限│││日││││││公司（其│├─────┼─────┼─────┼──────┼─────┤││後簡稱麻││99年9、10│99年11月15│PU00000000│40萬元│2萬元│││豆公司）││月│日││││├──┼────┼────┼─────┼─────┼─────┼──────┼─────┤│7│麻豆公司│榮松貿易│99年11、12│100年1月│QU00000000│245,000元│12,250元││││有限公司│月│14日│││││││（其後簡│││││││││稱榮松公│││││││││司）││││││├──┼────┼────┼─────┼─────┼─────┼──────┼─────┤│8│麻豆公司│尚榮企業│100年1、│100年3月│RU00000000│12萬元│6千元││││社│2月│16日││││├──┼────┼────┼─────┼─────┼─────┼──────┼─────┤│9│家麗企業│春源公司│99年7、8月│99年9月15│NU00000000│58萬元│29,000元│││有限公司│││日││││││（其後簡│││││││││稱家麗公│││││││││司）│││││││├──┼────┼────┼─────┼─────┼─────┼──────┼─────┤│10│家麗公司│自強有限│99年11、12│100年1月│QU00000000│400,010元│20,001元││││公司（其│月│17日├─────┼──────┼─────┤│││後簡稱自│││QU00000000│422,670元│21,134元││││強公司）││├─────┼──────┼─────┤││││││QU00000000│176,206元│8,810元│├──┼────┼────┼─────┼─────┼─────┼──────┼─────┤│11│家麗公司│榮松公司│99年11、12│100年1月│QU00000000│420,875元│21,044元│││││月│17日││││├──┼────┼────┼─────┼─────┼─────┼──────┼─────┤│12│翔泰機械│春源公司│99年7、8月│99年9月16│NU00000000│100萬元│5萬元│││股份有限│││日││││││公司（其│││││││││後簡稱翔│││││││││泰公司）│││││││├──┼────┼────┼─────┼─────┼─────┼──────┼─────┤│13│翔泰公司│金富士攝│99年9、10│99年11月15│PU00000000│72萬元│36,000元││││影有限公│月│日│││││││司（其後│││││││││簡稱金富│││││││││士公司）││││││├──┼────┼────┼─────┼─────┼─────┼──────┼─────┤│14│翔泰公司│阿好公司│99年10月31│99年11月15│PU00000000│421,000元│21,050元│││││日│日││││├──┼────┼────┼─────┼─────┼─────┼──────┼─────┤│15│呂芳企業│鼎權公司│99年7、8月│99年9月16│NU00000000│40萬元│2萬元│││有限公司│││日││││││（其後簡│││││││││稱呂芳公│││││││││司）│││││││├──┼────┼────┼─────┼─────┼─────┼──────┼─────┤│16│達龍塑膠│春源公司│99年9、10│99年11月15│PU00000000│40萬元│2萬元│││實業社││月│日││││├──┼────┼────┼─────┼─────┼─────┼──────┼─────┤│17│謙業企業│春源公司│99年9、10│99年11月16│PU00000000│40萬元│2萬元│││有限公司││月│日││││││（其後簡│││││││││稱謙業公│││││││││司）│││││││├──┼────┼────┼─────┼─────┼─────┼──────┼─────┤│18│冠德利企│金富士公│99年9、10│99年11月16│PU00000000│20萬元│1萬元│││業有限公│司│月│日││││││司（其後│││││││││簡稱冠德│││││││││利公司）│││││││├──┼────┼────┼─────┼─────┼─────┼──────┼─────┤│19│八馬國際│金富士公│99年9、10│99年11月16│PU00000000│20萬元│1萬元│││開發事業│司│月│日││││││有限公司│││││││││（其後簡│││││││││稱八馬公│││││││││司）│││││││├──┼────┼────┼─────┼─────┼─────┼──────┼─────┤│20│捷騰電子│尚榮企業│100年1、│100年3月│RU00000000│28萬元│14,000元│││企業社│社│2月│8日││││└──┴────┴────┴─────┴─────┴─────┴──────┴─────┘附表二：
┌────┬────┬─────┬─────┬─────┬──────┬─────┐│申報營│經申報發│經申報發票│網路上傳│發票字│銷售金額│起訴書認定││業稅者│票開立者│開立年月│申報時日│軌號碼│（新臺幣）│逃漏營業稅││││││││金額│├────┼────┼─────┼─────┼─────┼──────┼─────┤│金富士公│春源公司│99年9、10│99年11月16│PU00000000│80萬元│4萬元││司││月│日├─────┼──────┼─────┤│││││PU00000000│27萬1160元│13,558元│└────┴────┴─────┴─────┴─────┴──────┴─────┘