裁判字號：臺灣高等法院97年聲字第1779號刑事裁定
裁判日期：民國97年06月30日
裁判案由：聲請定其應執行刑
臺灣高等法院刑事裁定97年度聲字第1779號聲請人臺灣高等法院檢察署檢察官受刑人甲○○上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行刑（97年度執聲字第625號），本院裁定如下：
主文甲○○因犯如附表所示各罪所處之刑，應執行有期徒刑拾玖年貳月。
理由
一、按被告（受刑人）行為後，94年2月2日修正公布之刑法，已於00年0月0日生效施行（以下簡稱修正前、後刑法），其中第2條第1項「行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律」之規定，係規範行為後法律變更所生新、舊法律比較適用之準據法，於刑法修正施行後，自應適用該修正後之第2條第1項之規定，為「從舊、從輕」之比較；修正後刑法第51條第5款提高多數有期徒刑合併應執行之刑不得逾三十年，新法施行後，應依新法第2條第1項之規定，適用最有利於行為人之法律。裁判確定前犯數罪，其中一罪在新法施行前者，亦同（最高法院95年5月23日第8次刑事庭會議決議五參照）。
二、受刑人甲○○因犯如附表所示各罪，經本院及臺灣士林地方法院先後判處如附表所示之罪刑，並均經確定在案。而其於裁判確定前所犯數罪均係於95年7月1日前犯之，修正前刑法第51條第5款規定多數有期徒刑合併應執行之刑不得逾二十年，經比較結果，修正後刑法並未較有利於行為人，依刑法第2條第1項前段之規定，自應依修正前刑法第51條第5款定其應執行之刑。又受刑人現在假釋中，其所犯附表編號1、
2、3、4之罪，犯罪時間在96年4月24日以前，合於減刑條件，依中華民國九十六年罪犯減刑條例第2條第1項第3款、第2項前段之規定，視為已減其宣告刑二分之一，併此敘明。
三、茲檢察官聲請就附表各罪所示之刑（視為減刑後之宣告刑及不應減刑之罪所處之刑）定其應執行之刑，本院審核其聲請認為正當，爰定其應執行之刑。另按法律上屬於自由裁量之事項，有其外部性界限及內部性界限，並非概無拘束。依據法律之具體規定，法院應在其範圍選擇為適當之裁判者，為外部性界限；而法院為裁判時，應考量法律之目的，及法律秩序之理念所在者，為內部性界限。法院為裁判時，二者均不得有所踰越。在數罪併罰，有二裁判以上，定其應執行之刑時，固屬於法院自由裁量之事項，然仍應受前揭外部性界限及內部性界限之拘束（最高法院94年度台非字第233號判決參照）。本件如附表所示各罪，前經定其應執行刑為有期徒刑二十年，有該裁定影本一件附卷可按（臺灣士林地方法院86年度聲字第988號），本院於定其執行刑時，自應審酌該內部性界限決之。
四、爰依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第2條第1項前段、第53條、修正前刑法第51條第5款，中華民國96年罪犯減刑條例第2條第1項第3款、第2項前段，裁定如主文。
中華民國97年6月30日
刑事第十庭審判長法官楊炳禎
法官李春地法官朱光仁以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後五日內向本院提出抗告狀。
書記官王宜玲中華民國97年7月4日受刑人甲○○（視為減刑）定應執行之刑案件一覽表┌────────┬─────────┬─────────┬─────────┐│編號│⒈│⒉│⒊│├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│罪名│吸用化學合成麻藥罪│連續施用毒品│持有麻煙│├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│宣告刑│有期徒刑5月│有期徒刑3年4月│有期徒刑8月│├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│犯罪日期│83年8月3日起至│83年8月某日起至│84年2月21日│││84年2月21日止│84年2月11日止││├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│偵查（自訴）機關│士林地檢│士林地檢│士林地檢││年度案號│83年度偵字第8458號│84年度偵字第6629號│84年度偵字第1974號│├───┬────┼─────────┼─────────┼─────────┤││法院│臺灣士林地方法院│臺灣高等法院│臺灣高等法院││├────┼─────────┼─────────┼─────────┤│最後│案號│84年度訴字第215號│84年度上訴字│84年度││事實審│││第4931號│上訴字第5646號││├────┼─────────┼─────────┼─────────┤││判決日期│84年7月4日│84年11月23日│84年12月6日│├───┼────┼─────────┼─────────┼─────────┤││法院│同上│同上│同上││├────┼─────────┼─────────┼─────────┤│確定│案號│同上│同上│同上││判決├────┼─────────┼─────────┼─────────┤││確定日期│84年11月2日│同上│同上│├───┴────┼─────────┼─────────┼─────────┤│所犯法條│麻醉藥品管理條例第│肅清煙毒條例第9條│肅清煙毒條例第10條│││13條之1第2項第4款│第1項│第2項│├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│合於中華民國96年│第2條第2項前段│第2條第2項前段│第2條第2項前段││罪犯減刑條例││││├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│減刑後之宣告刑│有期徒刑2月15日│有期徒刑1年8月│有期徒刑4月│└────────┴─────────┴─────────┴─────────┘┌────────┬─────────┬─────────┬─────────┐│編號│⒋│⒌│⒍│├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│罪名│無故持有手槍│販賣毒品│販賣麻醉藥品│├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│宣告刑│有期徒刑1年│有期徒刑15年│有期徒刑4年│├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│犯罪日期│83年9月間起至│83年10月間起至│83年8月間起至│││84年2月21日止│84年1月16日止│84年1月4日止│├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│偵查（自訴）機關│士林地檢│士林地檢│士林地檢││年度案號│84年度偵字第1974號│83年度偵字第9924號│85年度偵字第8741號│├───┬────┼─────────┼─────────┼─────────┤││法院│臺灣高等法院│臺灣高等法院│臺灣士林地方法院││├────┼─────────┼─────────┼─────────┤│最後│案號│84年度上訴字│85年度上訴字│86年度訴字第75號││事實審││第5646號│第3987號│││├────┼─────────┼─────────┼─────────┤││判決日期│84年12月6日│86年1月29日│86年7月22日│├───┼────┼─────────┼─────────┼─────────┤││法院│同上│同上│同上││確定├────┼─────────┼─────────┼─────────┤│判決│案號│同上│同上│同上││├────┼─────────┼─────────┼─────────┤││確定日期│84年12月6日│86年1月29日│86年8月25日│├───┴────┼─────────┼─────────┼─────────┤│所犯法條│槍砲彈藥刀械管制條│肅清煙毒條例第5條│麻醉藥品管理條例第│││例第10條第3項│第1項│13條之1第2項第1款│├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│合於中華民國96年│第2條第2項前段│不合│不合││罪犯減刑條例││││├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│減刑後之宣告刑│有期徒刑6月│不合│不合│└────────┴─────────┴─────────┴─────────┘