臺灣高等法院108年度聲字第3617號刑事裁定

裁判字號：臺灣高等法院108年聲字第3617號刑事裁定

裁判日期：民國108年11月06日

裁判案由：聲請定其應執行刑

臺灣高等法院刑事裁定108年度聲字第3617號聲請人臺灣高等檢察署檢察官受刑人賴沛宗上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（聲請案號：臺灣高等檢察署108年度執聲字第1722號），本院裁定如下：
主文賴沛宗犯如附表所示各罪所處之刑，有期徒刑部分應執行有期徒刑貳年捌月。
理由
一、聲請意旨略以：受刑人賴沛宗因犯傷害等罪，經先後判決如附表所示，應依刑法第53條、第51條第5款規定，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項之規定聲請定應執行之刑等語。
二、按「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：一得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。二得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。三得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。四得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。」、「前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之。」；「數罪併罰，有二裁判以上者，依刑法第51條之規定，定其應執行之刑。」刑法第50條、第53條分別定有明文。次按刑事訴訟法第
370條規定：「由被告上訴或為被告之利益而上訴者，第二審法院不得諭知較重於原審判決之刑。但因原審判決適用法條不當而撤銷之者，不在此限。」、「前項所稱刑，指宣告刑及數罪併罰所定應執行之刑。」、「第1項規定，於第一審或第二審數罪併罰之判決，一部上訴經撤銷後，另以裁定定其應執行之刑時，準用之。」對第二審上訴案件之定應執行之刑，明定有不利益變更禁止原則之適用。又分屬不同案件之數罪併罰，倘一裁判宣告數罪之刑，曾經定其執行刑，再與其他裁判宣告之刑定其執行刑時，在法理上亦應同受此原則之拘束，最高法院105年度台抗字第973號裁定意旨亦同此見解。
三、經查，受刑人因犯如附表所示之罪，先後經臺灣新北地方法院及本院判處如附表所示之刑，均經分別確定在案，其中附表編號2、3所示之罪，業經臺灣新北地方法院以107年度訴字第760、826號判決合併定應執行刑為有期徒刑1年6月，有各該判決書及本院被告前案紀錄表在卷足憑。另附表編號1、4至6所示之罪均係處得易科罰金之刑，編號2、3所示之罪則係不得易科罰金之罪，而有刑法第50條第1項但書之情形，須經受刑人請求檢察官聲請定其應執行刑者，始得依第51條規定定其應執行刑。茲受刑人已請求聲請人就如附表所示之罪聲請合併定應執行刑，有民國108年10月7日簽署之「定刑聲請切結書」1紙在卷足稽（見本院卷第13至16頁）。茲檢察官向附表犯罪事實最後判決（即本院108年度上訴字第165號）之本院聲請定其應執行之刑，本院審核認除㈠附表編號2、3、4所示3罪之「犯罪日期」欄因受刑人所犯持有第二級毒品純質淨重二十公克以上之罪及非法持有子彈罪均為繼續犯，其持有行為之終了均應以查獲時為認定，故編號2應更正為「106/12/05」、編號3、4均應更正為「107/04/30」；㈡附表編號2、3、4之「最後事實審」、「確定判決」欄均應補充為「107年度訴字第760『、826』號」外，其聲請為正當，應予准許。惟參照前揭說明，本院就有期徒刑部分定應執行刑，不得逾越刑法第51條第5款所定法律之外部界限，即不得重於附表編號1至6所示之罪宣告刑之總和3年2月，亦應受內部界限之拘束，即不得重於附表編號1、4至6之罪之宣告刑及編號2、3所示之罪所定之應執行刑之總和2年10月，並審酌受刑人犯罪之次數、情節、罪質、所犯數罪整體之非難評價定其應執行之刑。
據上論斷，應依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第53條、第51條第5款、第50條第2項，裁定如主文。
中華民國108年11月6日
刑事第十四庭審判長法官黃斯偉
法官紀凱峰法官黎惠萍以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後5日內向本院提出抗告狀。
書記官周彧亘中華民國108年11月6日