裁判字號：臺灣桃園地方法院100年訴字第1838號民事判決
裁判日期：民國102年11月28日
裁判案由：塗銷地上權登記等
臺灣桃園地方法院民事判決100年度訴字第1838號原告 楊習萬 原告 莊習泉 上2人共同訴訟代理人 楊逸民 律師複代理人 陳靖惠 律師被告 鄧仁 龕
鄧仁進 上2人共同訴訟代理人 鄧彬成 被告 鄧仁博
鄧仁梁 鄧仁煜 上4人共同兼訴訟代理 鄧仁煌 人段170號被告 鄧仁武
鄧治敦 鄧仁春 兼上3人共同訴訟代理人 鄧仁艾 被告 鄧渟敦 訴訟代理人鄧彬成兼上被告訴訟代理人 羅惠文 被告 鄧力銘
鄧隆敦 鄧泓敦 上2人共同訴訟代理人鄧仁艾被告 鄧仁財
鄧仁益 ( 鄧盛秋 之繼承人) 鄧仁毅 ( 鄧盛秋之 繼承人) 鄧仁泰 (鄧盛秋之繼承人) 鄧宇善 (鄧盛秋之繼承人) 傅鄧悅貞 (鄧盛秋之繼承人) 鄧美芳 (鄧盛秋之繼承人) 鄧寶 鴦(鄧盛秋之繼承人) 鄧玉采 (鄧盛秋之繼承人) 鄧芬芳 (鄧盛秋之繼承人) 鄧淑如 (鄧盛秋之繼承人) 鄧仁寬 (鄧盛秋之繼承人) 鄧梅蘭 (鄧盛秋之繼承人) 鄧景 霞(鄧盛秋之繼承人) 鄧春芳 (鄧盛秋之繼承人) 鄧琦媛 (鄧盛秋之繼承人) 鄧清美 (鄧盛秋之繼承人)兼上6人共同訴訟代理人 鄧仁晃 (鄧盛秋之繼承人)被告 鄧錦珍 (鄧盛秋之繼承人)
鍾 鄧廷妹 (鄧盛秋之繼承人) 鄧仁峯 (鄧盛秋之繼承人) 鄧仁存 (鄧盛秋之繼承人) 鄧理云 (鄧盛秋之繼承人) 鄧瑞桃 (鄧盛秋之繼承人) 鄧琇竹 (鄧盛秋之繼承人) 羅鳳嬌 (鄧盛秋之繼承人)被告 鄧安汝 (鄧盛秋之繼承人)
鄧景禧 (鄧盛秋之繼承人) 鄧雅璠 (鄧盛秋之繼承人) 鄧芳青 (鄧盛秋之繼承人) 鄧垚賢 (鄧盛秋之繼承人) 謝新煜 (鄧盛秋之繼承人) 謝新治 (鄧盛秋之繼承人) 謝新宗 (鄧盛秋之繼承人)謝 蔡美霞 (鄧盛秋之繼承人) 謝耀庭 (鄧盛秋之繼承人) 謝碧容 (鄧盛秋之繼承人) 謝佩倫 (鄧盛秋之繼承人) 謝佩如 (鄧盛秋之繼承人) 黃鳳珠 (鄧盛秋之繼承人) 郭鄧燕 珍(鄧盛秋之繼承人) 鄧仁琦 ( 鄧盛柳 之繼承人) 鄧玉真 (鄧盛柳之繼承人) 鄧瑞真 (鄧盛柳之繼承人) 鄧淑真 (鄧盛柳之繼承人) 鄧美真 (鄧盛柳之繼承人) 鄧華真 (鄧盛柳之繼承人) 鄧福真 (鄧盛柳之繼承人) 鄧芸真 (鄧盛柳之繼承人) 鄧岩賢 (鄧盛柳之繼承人) 鄧木賢 (鄧盛柳之繼承人)訴訟代理人鄧彬成被告吳 鄧桂妹 (鄧盛柳之繼承人)
黃鄧布妹 (鄧盛柳之繼承人)訴訟代理人鄧彬成被告黃 鄧果妹 (鄧盛柳之繼承人)
鄧幸玉 (鄧盛柳之繼承人)訴訟代理人 宋鴻添 被告宋 鄧滿玉 (鄧盛柳之繼承人)上2人共同訴訟代理人鄧彬成被告 鄧仁汶 ( 鄧湧賢 之繼承人)
鄧仁介 (鄧湧賢之繼承人) 鍾陳新 (鄧湧賢之繼承人) 鍾曉芬 (鄧湧賢之繼承人) 鍾靜芸 (鄧湧賢之繼承人) 鍾馨慧 (鄧湧賢之繼承人) 鍾陳文 (鄧湧賢之繼承人) 鍾陳崇 (鄧湧賢之繼承人) 鍾陳華 (鄧湧賢之繼承人) 鍾陳彩 (鄧湧賢之繼承人) 鍾陳佳 (鄧湧賢之繼承人) 王鍾純英 (鄧湧賢之繼承人) 鍾蓮英 (鄧湧賢之繼承人)張 鄧綠妹 (鄧湧賢之繼承人)許 鄧快妹 (鄧湧賢之繼承人)蕭 鄧靜修 (鄧湧賢之繼承人) 鄧春枝 (鄧湧賢之繼承人) 鄧仁操 ( 鄧浮賢 之繼承人)訴訟代理人 鄧振伸 被告 鄧仁放 (鄧浮賢之繼承人)訴訟代理人鄧彬成被告 鄧仁浦 (鄧浮賢之繼承人)
鄧林梅英 (鄧浮賢之繼承人) 鄧聿敦 (鄧浮賢之繼承人)上3人共同訴訟代理人鄧振伸被告 鄧幸如 (鄧浮賢之繼承人)
鄧仁文 (鄧浮賢之繼承人) 林銀星 (鄧浮賢之繼承人) 鄧遠敦 (鄧浮賢之繼承人) 鄧智敦 (鄧浮賢之繼承人)上4人共同訴訟代理人鄧振伸上2人共同兼訴訟代理林銀星(鄧浮賢之繼承人)人被告 林秀榮 (鄧浮賢之繼承人)
鄧元敦 (鄧浮賢之繼承人) 鄧日敦 (鄧浮賢之繼承人)鄧 苑玲 (鄧浮賢之繼承人)上4人共同訴訟代理人鄧振伸被告 何鄧未妹 (鄧浮賢之繼承人)
鄧玉蘭 (鄧浮賢之繼承人) 黃學通 (鄧浮賢之繼承人) 黃兆煌 (鄧浮賢之繼承人) 黃兆輝 (鄧浮賢之繼承人) 黃玉瑩 (鄧浮賢之繼承人) 鄧仁祁 黃哲沐 （黃鄧三妹之繼承人） 黃一純 （黃鄧三妹之繼承人） 黃健原 （黃鄧三妹之繼承人） 黃華美 （黃鄧三妹之繼承人） 黃薇倖 （黃鄧三妹之繼承人）上5人共同訴訟代理人 雷萬豪 上列當事人間請求塗銷地上權登記等事件，於民國102年10月31日辯論終結，本院判決如下：
主文如附表一繼承人明細表上之被告應分別就如附表二編號20、21、
22、23所示之地上權辦理繼承登記。被告就原告所有坐桃園縣平鎮市○○○段○○○○○號土地上，如附表二所示之地上權登記應予終止。
被告應就原告所有坐桃園縣平鎮市○○○段○○○○○號土地上，如附表二所示之地上權登記應予塗銷。
訴訟費用由被告連帶負擔。
事實及理由
壹、程序方面：
一、本件被告鄧仁煜、鄧仁毅(鄧盛秋之繼承人)、鄧仁泰(鄧盛秋之繼承人)、鄧宇善(鄧盛秋之繼承人)、傅鄧悅貞(鄧盛秋之繼承人)、鄧美芳(鄧盛秋之繼承人)、 鄧寶鴦 (鄧盛秋之繼承人)、鄧玉采(鄧盛秋之繼承人)、鄧芬芳(鄧盛秋之繼承人)、鄧淑如(鄧盛秋之繼承人)、鄧仁寬(鄧盛秋之繼承人)、鄧仁晃(鄧盛秋之繼承人)、鄧梅蘭(鄧盛秋之繼承人)、鄧錦珍(鄧盛秋之繼承人)、 鄧景霞 (鄧盛秋之繼承人)、鄧春芳(鄧盛秋之繼承人)、鄧琦媛(鄧盛秋之繼承人)、鄧清美(鄧盛秋之繼承人)、 鍾鄧廷妹
(鄧盛秋之繼承人)、鄧仁峯(鄧盛秋之繼承人)、鄧仁存(鄧盛秋之繼承人)、鄧理云(鄧盛秋之繼承人)、鄧瑞桃(鄧盛秋之繼承人)、鄧琇竹(鄧盛秋之繼承人)、羅鳳嬌(鄧盛秋之繼承人)、鄧安汝(鄧盛秋之繼承人)、鄧景禧(鄧盛秋之繼承人)、鄧雅璠(鄧盛秋之繼承人)、鄧芳青(鄧盛秋之繼承人)、謝新煜(鄧盛秋之繼承人)、謝新治(鄧盛秋之繼承人)、謝新宗(鄧盛秋之繼承人)、謝蔡美霞(鄧盛秋之繼承人)、謝耀庭(鄧盛秋之繼承人)、謝碧容(鄧盛秋之繼承人)、謝佩倫(鄧盛秋之繼承人)、謝佩如(鄧盛秋之繼承人)、黃鳳珠(鄧盛秋之繼承人)、 郭鄧燕珍 (鄧盛秋之繼承人)、鄧仁琦(鄧盛柳之繼承人)、鄧玉真(鄧盛柳之繼承人)、鄧瑞真(鄧盛柳之繼承人)、鄧淑真(鄧盛柳之繼承人)、鄧美真(鄧盛柳之繼承人)、鄧華真(鄧盛柳之繼承人)、鄧福真(鄧盛柳之繼承人)、鄧芸真(鄧盛柳之繼承人)、鄧岩賢(鄧盛柳之繼承人)、 吳鄧桂妹 (鄧盛柳之繼承人)、 黃鄧果妹 (鄧盛柳之繼承人)、鄧幸玉(鄧盛柳之繼承人)、宋鄧滿玉(鄧盛柳之繼承人)、鄧仁介(鄧湧賢之繼承人)、鍾陳新(鄧湧賢之繼承人)、鍾曉芬(鄧湧賢之繼承人)、鍾靜芸(鄧湧賢之繼承人)、鍾馨慧(鄧湧賢之繼承人)、鍾陳文(鄧湧賢之繼承人)、鍾陳崇(鄧湧賢之繼承人)、鍾陳華(鄧湧賢之繼承人)、鍾陳彩(鄧湧賢之繼承人)、鍾陳佳(鄧湧賢之繼承人)、王鍾純英(鄧湧賢之繼承人)、鍾蓮英(鄧湧賢之繼承人)、 張鄧綠妹 (鄧湧賢之繼承人)、 許鄧快妹 (鄧湧賢之繼承人)、 蕭鄧靜修 (鄧湧賢之繼承人)、鄧春枝(鄧湧賢之繼承人)、鄧仁操(鄧浮賢之繼承人)、鄧仁浦(鄧浮賢之繼承人)、鄧林梅英(鄧浮賢之繼承人)、鄧聿敦(鄧浮賢之繼承人)、鄧幸如(鄧浮賢之繼承人)、鄧仁文(鄧浮賢之繼承人)、林銀星(鄧浮賢之繼承人)、鄧遠敦(鄧浮賢之繼承人)、鄧智敦(鄧浮賢之繼承人)、林秀榮(鄧浮賢之繼承人)、鄧元敦(鄧浮賢之繼承人)、鄧日敦(鄧浮賢之繼承人)、 鄧苑玲 (鄧浮賢之繼承人)、何鄧未妹(鄧浮賢之繼承人)、鄧玉蘭(鄧浮賢之繼承人)、黃學通(鄧浮賢之繼承人)、黃兆煌(鄧浮賢之繼承人)、黃兆輝(鄧浮賢之繼承人)、黃玉瑩(鄧浮賢之繼承人)、鄧仁祁未於最後言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第386條各款所列情形，爰依原告聲請，由其一造辯論而為判決。
二、按當事人死亡者，訴訟程序在有繼承人、管理人或其他依法令應續行訴訟之人承受其訴訟以前當然停止；第168條至第
172條及前條所定之承受訴訟人，於得為承受時，應即為承受之聲明；他造當事人，亦得聲明承受訴訟；聲明承受訴訟，應提出書狀於受訴法院，由法院送達於他造，民事訴訟法第168條、第175條第1項、第2項、第176條定有明文。被告鄧盛秋之繼承人黃鄧三妹於99年3月28日死亡，並由原告於100年12月27日具狀為被告黃鄧三妹之繼承人黃哲沐（黃鄧三妹之繼承人）、黃一純（黃鄧三妹之繼承人）、黃健原（黃鄧三妹之繼承人）、黃華美（黃鄧三妹之繼承人）、黃薇倖（黃鄧三妹之繼承人）等5人聲明承受訴訟（參見本院卷二第250頁），上開原告聲明承受訴訟，核無不合，應予准許。
貳、實體方面：
一、原告起訴主張：㈠訴外人 楊習棟 所有坐落桃園縣平鎮市○○○段○○○○號土地(
下稱系爭土地)，係於民國69年1月18日分別向鄧盛柳、 鄧鏦賢 購買系爭土地應有部分八分之二、八分之六，而取得系爭土地之完整所有權，因楊習棟年事甚高，為免日後繼承人間，無法就系爭土地之管理等事達成共識，徒增系爭土地使用收益上之困難，楊習棟遂於民國98年9月間依法將系爭土地信託予原告等二人，是原告等為現系爭土地之登記名義人，即為系爭土地之所有權人。依信託之本旨，受託人即原告等依信託契約約定，有管理、處分系爭土地之權限，本件請求被告塗銷地上權登記對委託人楊習棟有實質利益，亦不違反公序良俗及信託之目的。
㈡被告 鄧仁龕 、鄧仁進、鄧仁祁、鄧仁博、鄧仁梁、鄧仁煌、
鄧仁煜、鄧仁武、鄧治敦、鄧仁春、鄧仁艾、鄧渟敦、羅惠文、鄧力銘、鄧隆敦、鄧泓敦、鄧仁財、鄧盛秋(歿)、鄧盛柳(歿)、鄧湧賢(歿)、鄧浮賢(歿)等為系爭土地之地上權人登記名義人，其中鄧盛秋(歿)、鄧盛柳(歿)、鄧湧賢(歿)、鄧浮賢(歿)之繼承人如附表一所示，地上權設定情形如附表二所示，均屬無定期、免租金，因該地上權未定有期限，且存續期間均已逾20年，原有土磚造平房建築物之屋頂早已倒塌滅失，已無足遮避風雨，已非法律上所稱之不動產，是該房屋所有權亦已滅失，此有101年8月17日現場勘驗照片可稽，復依系爭土地於90年之空照圖，可知其上建物早已年久失修其旁土地雜草叢生，且依96年之空照圖，可知系爭土地於當時仍尚未有棚架之搭設，顯見系爭土地至少已10幾年未獲利用；是以，系爭地上權設立目的早已不存在。而鄧盛秋(歿)、鄧盛柳(歿)、鄧湧賢(歿)、鄧浮賢(歿)有如附表一所示之繼承人尚未辦理該地上權繼承登記， 因渠 等各自繼承之地上權權利範圍甚小，亦均無繼續行使地上權之意。是有鑑於此地上權登記均未能促進土地有效利用，反影響於原告之土地所有權人權益，故先位訴請鈞院塗銷地上權；倘鈞院認為此主張為無理由，則退步言，本件仍有酌定地上權存續期間與調整每月租金之必要，為此，爰依民法第833條之1等規定提起本件訴訟。並為先位聲明：如主文所示；備位聲明：如附表二所示之地上權登記，設定為三年存續期間，及按月給付原告如卷內附表三所示之地租。
二、被告鄧仁煜、鄧仁祁、鄧盛秋（歿）之繼承人（鄧仁毅、鄧仁泰、鄧宇善、傅鄧悅貞、鄧美芳、鄧寶鴦、鄧玉采、鄧芬芳、鄧淑如、鄧仁寬、鄧仁晃、鄧梅蘭、鄧錦珍、鄧景霞、鄧春芳、鄧琦媛、鄧清美、鍾鄧廷妹、鄧仁峯、鄧仁存、鄧理云、鄧瑞桃、鄧琇竹、羅鳳嬌、鄧安汝、鄧景禧、鄧雅璠、鄧芳青、謝新煜、謝新治、謝新宗、謝蔡美霞、謝耀庭、謝碧容、謝佩倫、謝佩如、黃鳳珠、郭鄧燕珍、黃哲沐）、鄧盛柳（歿）之繼承人（鄧仁琦、鄧玉真、鄧瑞真、鄧淑真、鄧美真、鄧華真、鄧福真、鄧芸真、鄧岩賢、吳鄧桂妹、黃鄧果妹）、鄧湧賢（歿）之繼承人（鄧仁介、鍾陳新、鍾曉芬、鍾靜芸、鍾馨慧、鍾陳文、鍾陳崇、鍾陳華、鍾陳彩、鍾陳佳、王鍾純英、鍾蓮英、張鄧綠妹、許鄧快妹、蕭鄧靜修、鄧春枝）、鄧浮賢（歿）之繼承人（鄧仁操、鄧仁浦、鄧林梅英、鄧聿敦、鄧幸如、鄧仁文、林銀星、鄧遠敦、鄧智敦、林秀榮、鄧元敦、鄧日敦、鄧苑玲、何鄧未妹、鄧玉蘭、黃學通、黃兆煌、黃兆輝、黃玉瑩），均未於言詞辯論期日到場爭執，亦未提出書狀作何聲明或陳述。
三、被告鄧幸玉、宋鄧滿玉雖未於言詞辯論期日到場爭執，但前以言詞到庭陳述表示沒有意見（見本院卷三第275頁背面）；被告鄧仁汶到庭陳述表示系爭土地是我父親的權利，我們
100年以前就搬離，土地在那裡都不知道（見本院卷五第
142頁背面）；被告黃一純、黃健原、黃華美、黃薇倖到庭陳述表示拋棄地上權（見本院卷五第143頁）；被告鄧垚賢以言詞到庭陳述表示沒有意見（見本院卷五第142頁背面）；其餘被告則抗辯：係因大家族所有人為共同使用蓋房子、而於系爭土地上設定地上權，故無使用期限之問題，且是免息、免租金，被告所有之地上權權狀為有價證券，應受保護不得無緣故就塗銷，若塗銷原告形同不當得利，既被告所有之地上權為合法登記，兩造間一定存有對價關係，被告方得使用土地至今，否則原告當初買土地時為何地上權未曾一同辦理，原告若要取回土地應須清償對價。爰聲明：原告之訴駁回。
四、得心證之理由：㈠經查，坐落桃園縣平鎮市○○○段○○○○號土地(即系爭土
地，係訴外人楊習棟於69年1月18日分別向鄧盛柳、鄧鏦賢購買系爭土地應有部分八分之二、八分之六，進而取得系爭土地之完整所有權，嗣將系爭土地信託登記給原告等，原告等為現系爭土地之登記名義人，即為系爭土地之所有權人，自得依信託之本旨，提起本件訴訟，此部分事實有原告提出系爭土地之土地登記謄本、土地異動索引在卷可稽，亦為兩造所不爭執，應可堪信為真實；又系爭土地上載有如附表二所示之地上權登記，及地上權登記人鄧盛秋（歿）、鄧盛柳（歿）、鄧湧賢（歿）、鄧浮賢（歿）如附表一所示之繼承人等情，業據原告主張在卷，並有原告提出系爭土地之土地登記謄本、鄧盛秋（歿）、鄧盛柳（歿）、鄧湧賢（歿）、鄧浮賢（歿）之繼承系統表暨其戶籍謄本影本在卷可核，是上開事實，堪以認定；原告等爰依民法第833條之1等規定提起本件訴訟，求為判決如先備位聲明云云，為被告所否認，並執前詞置辯。
㈡按因繼承、強制執行、公用徵收或法院之判決，於登記前已
取得不動產物權者，非經登記，不得處分其物權，為民法第759條所明定。而塗銷地上權登記乃係直接對地上權之權利有所變動，性質上屬處分行為，故地上權人死亡者，依民法第759條規定，其繼承人自非先經登記，不得逕行塗銷地上權，在該繼承人為被告之情形，為求訴訟經濟，原告可就請求繼承登記及請求塗銷地上權之訴一併提起（參見最高法院68年第13次民事庭會議決議、70年第2次民事庭會議決議意旨）。查，鄧盛秋（歿）、鄧盛柳（歿）、鄧湧賢（歿）、鄧浮賢（歿）均為系爭土地之地上權人，其繼承人如附表一所示，有原告提出鄧盛秋（歿）、鄧盛柳（歿）、鄧湧賢（歿）、鄧浮賢（歿）之繼承系統表暨其戶籍謄本各1份為憑，業如前述，渠等因繼承而取得系爭土地之地上權，則原告請求被告應就系爭土地之地上權辦理繼承登記，即屬有據，應予准許。
㈢次查，被告鄧仁煜、鄧仁祁、鄧盛秋（歿）之繼承人（鄧仁
毅、鄧仁泰、鄧宇善、傅鄧悅貞、鄧美芳、鄧寶鴦、鄧玉采、鄧芬芳、鄧淑如、鄧仁寬、鄧仁晃、鄧梅蘭、鄧錦珍、鄧景霞、鄧春芳、鄧琦媛、鄧清美、鍾鄧廷妹、鄧仁峯、鄧仁存、鄧理云、鄧瑞桃、鄧琇竹、羅鳳嬌、鄧安汝、鄧景禧、鄧雅璠、鄧芳青、謝新煜、謝新治、謝新宗、謝蔡美霞、謝耀庭、謝碧容、謝佩倫、謝佩如、黃鳳珠、郭鄧燕珍、黃哲沐）、鄧盛柳（歿）之繼承人（鄧仁琦、鄧玉真、鄧瑞真、鄧淑真、鄧美真、鄧華真、鄧福真、鄧芸真、鄧岩賢、吳鄧桂妹、黃鄧果妹）、鄧湧賢（歿）之繼承人（鄧仁介、鍾陳新、鍾曉芬、鍾靜芸、鍾馨慧、鍾陳文、鍾陳崇、鍾陳華、鍾陳彩、鍾陳佳、王鍾純英、鍾蓮英、張鄧綠妹、許鄧快妹、蕭鄧靜修、鄧春枝）、鄧浮賢（歿）之繼承人（鄧仁操、鄧仁浦、鄧林梅英、鄧聿敦、鄧幸如、鄧仁文、林銀星、鄧遠敦、鄧智敦、林秀榮、鄧元敦、鄧日敦、鄧苑玲、何鄧未妹、鄧玉蘭、黃學通、黃兆煌、黃兆輝、黃玉瑩），此部分之被告均已於相當時期受合法之通知，均未於言詞辯論期日到場爭執，亦未提出準備書狀爭執，是原告主張之前揭事實，自堪信為真實。另被告鄧幸玉、宋鄧滿玉雖未於言詞辯論期日到場爭執，但前以言詞到庭陳述表示沒有意見（見本院卷三第275頁背面）；被告鄧仁汶到庭陳述表示系爭土地是我父親的權利，我們已於百年前就搬離，土地在那裡都不知道（見本院卷五第142頁背面）；被告黃一純、黃健原、黃華美、黃薇倖到庭陳述表示拋棄地上權（見本院卷五第143頁）；被告鄧垚賢以言詞到庭陳述表示沒有意見；是被告鄧幸玉、宋鄧滿玉、鄧仁汶、黃一純、黃健原、黃華美、黃薇倖、鄧垚賢顯於言詞辯論時自認、不爭執，依民事訴訟法第280條第1項前段規定視為自認，堪信原告前揭主張為真實。
㈣再查：
⒈原告主張系爭土地已荒蕪數十餘年未獲利用，其上並無建築
改良物或工作物，僅存有無屋頂殘缺之四方磚壁存在，地上權之使用目的已消滅，且系爭土地之地上權如附表二所示迄今已逾20年以上等情，有原告提出系爭土地之現況照片6幀為證（見本院卷二第244~246頁、本院卷三第132~134頁），並經本院函行政院農業委員會林務局農林航空測量所進行航空攝影，該所於101年9月28日以農測字第0000000000號函，將系爭土地於70年、80年、90年、94年、96年、98年、100年之空照圖數幀回復本院附卷可考（見本院卷三第139頁以下），再經本院於102年5月21日至現場勘驗，其建物上方之鐵皮波浪板為被告鄧仁龕於本院前往勘驗前10多日加建，窗戶、門窗、牆壁均殘缺不堪使用，建物內僅有放置農具、一張桌子、數張椅子、瓦斯爐...等其他雜物，非供日常生活使用，並無足避風雨等情，有現場勘驗測量筆錄及相片等在卷可稽（見本院卷四第128頁以下），原告主張系爭土地現已荒廢，被告並未就系爭土地設有建築改良物存在之事實，堪予採信。
⒉按99年2月3日修正公布之民法第833條之1規定：「地上權未
定有期限者，存續期間逾二十年或地上權成立之目的已不存在時，法院得因當事人之請求，斟酌地上權成立之目的、建築物或工作物之種類、性質及利用狀況等情形，定其存續期間或終止其地上權」、同日修正公布民法物權編施行法第13條之1規定：「修正之民法第833條之1規定，於民法物權編中華民國九十九年一月五日修正之條文施行前未定有期限之地上權，亦適用之」，又該施行法第24條規定：「本施行法自民法物權編施行之日施行。民法物權編修正條文及本施行法修正條文，自公布後六個月施行」。原告提起本件訴訟時，上開修正法律業已施行。系爭土地上之地上權均未定存續期間，且設定迄今均已逾20年以上，本院審酌系爭土地設定地上權之目的原係供建築建物之用，而本院於102年5月21日至現場勘驗，其建物上方之鐵皮波浪板為被告鄧仁龕於本院前往勘驗前10多日加建，窗戶、門窗、牆壁均殘缺不堪使用，建物內僅有放置農具、一張桌子、數張椅子、瓦斯爐...等其他雜物，非供日常生活使用，並無足避風雨等情，有現場勘驗測量筆錄及相片等在卷可稽，並經本院認定如上，足認被告亦無繼續使用系爭土地之事實，再原告歷來均未向被告收取任何租金等情狀，本院認原告請求終止被告間就系爭土地之地上權，於法有據，應予准許。又兩造間就系爭土地之地上權既經終止，則原告先位請求被告塗銷系爭土地之地上權，亦為有理，應予准許。
五、綜上，原告依上開規定，依法提起本件訴訟，並聲明請求如
主文第1項至第3項所示之先位聲明為有理由，應予准許。其備位聲明部份即毋庸再予審酌。又本件判決之基礎已臻明確，兩造其餘主張陳述及攻擊防禦方法，核對判決結果不生影響，爰不一一論述，併此敘明。
四、結論：原告之訴為有理由，依民事訴訟法第385條第1項前段、第85條第2項，判決如主文。
中華民國102年11月28日
民事第三庭法官陳添喜┌──────────────────────────────┐│附表一：繼承人明細表100年訴字第1838號│├──┬───────────────────────────┤│編號│鄧盛秋（歿）、鄧盛柳（歿）、鄧湧賢（歿）、鄧浮賢（歿）│├──┼───────────────────────────┤│1│鄧盛秋（歿）之繼承人││├───────────────────────────┤││鄧仁毅、鄧仁益、鄧仁泰、鄧宇善、傅鄧悅貞、鄧美芳、鄧寶│││鴦、鄧玉采、鄧芬芳、鄧淑如、鄧仁寬、鄧梅蘭、鄧景霞、鄧│││春芳、鄧琦媛、鄧清美、鄧仁晃、鄧錦珍、鍾鄧廷妹、鄧仁峯│││、鄧仁存、鄧理云、鄧瑞桃、鄧琇竹、羅鳳嬌、鄧安汝、鄧景│││禧、鄧雅璠、鄧芳青、鄧垚賢、謝新煜、謝新治、謝新宗、謝│││蔡美霞、謝耀庭、謝碧容、謝佩倫、謝佩如、黃鳳珠、郭鄧燕│││珍、黃哲沐、黃一純、黃健原、黃華美、黃薇倖│├──┼───────────────────────────┤│2│鄧盛柳（歿）之繼承人││├───────────────────────────┤││鄧仁琦、鄧玉真、鄧瑞真、鄧淑真、鄧美真、鄧華真、鄧福真│││、鄧芸真、鄧岩賢、鄧木賢、吳鄧桂妹、黃鄧布妹、黃鄧果妹│││、鄧幸玉、宋鄧滿玉│├──┼───────────────────────────┤│3│鄧湧賢（歿）之繼承人││├───────────────────────────┤││鄧仁汶、鄧仁介、鍾陳新、鍾曉芬、鍾靜芸、鍾馨慧、鍾陳文│││、鍾陳崇、鍾陳華、鍾陳彩、鍾陳佳、王鍾純英、鍾蓮英、張│││鄧綠妹、許鄧快妹、蕭鄧靜修、鄧春枝│├──┼───────────────────────────┤│4│鄧浮賢（歿）之繼承人││├───────────────────────────┤││鄧仁操、鄧仁放、鄧仁浦、鄧林梅英、鄧聿敦、鄧幸如、鄧仁│││文、林銀星、鄧遠敦、鄧智敦、林秀榮、鄧元敦、鄧日敦、鄧│││苑玲、何鄧未妹、鄧玉蘭、黃學通、黃兆煌、黃兆輝、黃玉瑩│└──┴───────────────────────────┘┌──────────────────────────────┐│附表二：地上權附表100年度訴字第1838號│├──┬────┬──────────────┬──┬────┤│││││土地面積│││所有權人│土地地號│地目├────┤│││││權利範圍││土地├────┼───┬───┬───┬──┼──┼────┤││楊習萬│桃園縣│平鎮市│ 山子頂 │287│建│1680㎡│││莊習泉│││段│地號││全部│├──┼────┼───┴───┴───┴──┴──┼────┤│編號│地上權人│地上權登記內容│備考│├──┼────┼─────────────────┼────┤│01│鄧仁龕│⒈收件字號：82年，中字第0000000號│││02│鄧仁進│⒉登記日期：82年12月15日│││03│鄧仁祁│⒊登記原因：分割繼承│││││⒋權利範圍：各1/16│││││⒌存續期間：無定期│││││⒍地租：無│││││⒎權利標的：所有權│││││⒏設定權利範圍：345.42㎡│││││⒐設定義務人：空白│││││⒑其他登記事項：│││││原設定收件年字號：0000000000││├──┼────┼─────────────────┼────┤│04│鄧仁博│⒈收件字號：87年，平資字第016010號│││05│鄧仁梁│⒉登記日期：87年11月09日│││06│鄧仁煌│⒊登記原因：分割繼承│││07│鄧仁煜│⒋權利範圍：各1/16│││││⒌存續期間：無定期│││││⒍地租：無│││││⒎權利標的：所有權│││││⒏設定權利範圍：345.42㎡│││││⒐設定義務人：空白│││││⒑其他登記事項：│││││原設定收件年字號：0000000000││├──┼────┼─────────────────┼────┤│08│鄧仁武│⒈收件字號：89年，平資字第047370號│││09│鄧治敦│⒉登記日期：89年03月31日│││10│鄧仁春│⒊登記原因：分割繼承│││11│鄧仁艾│⒋權利範圍：各1/20│││││⒌存續期間：無定期│││││⒍地租：無│││││⒎權利標的：所有權│││││⒏設定權利範圍：345.42㎡│││││⒐設定義務人：空白│││││⒑其他登記事項：空白││├──┼────┼─────────────────┼────┤│12│鄧渟敦│⒈收件字號：91年，中字第078670號│││││⒉登記日期：91年06月28日│││││⒊登記原因：分割繼承│││││⒋權利範圍：1/16│││││⒌存續期間：無定期│││││⒍地租：無│││││⒎權利標的：所有權│││││⒏設定權利範圍：345.42㎡│││││⒐設定義務人：空白│││││⒑其他登記事項：│││││原設定收件年字號：0000000000││├──┼────┼─────────────────┼────┤│13│羅惠文│⒈收件字號：98年，平資字第126190號│││14│鄧力銘│⒉登記日期：98年09月16日│││││⒊登記原因：分割繼承│││││⒋權利範圍：各1/32│││││⒌存續期間：無定期│││││⒍地租：無│││││⒎權利標的：所有權│││││⒏設定權利範圍：***345.42㎡│││││（****各1/4****）│││││⒐設定義務人：空白│││││⒑其他登記事項：空白││├──┼────┼─────────────────┼────┤│15│鄧隆敦│收件字號：99年，平資字第139500號│││16│鄧泓敦│登記日期：99年10月05日│││││登記原因：分割繼承│││││權利範圍：各1/40│││││存續期間：無定期│││││地租：無│││││權利標的：所有權│││││設定權利範圍：***345.42㎡│││││設定義務人：空白│││││其他登記事項：空白││├──┼────┼─────────────────┼────┤│17│鄧仁財│⒈收件字號：96年，平資字第156510號│││││⒉登記日期：86年09月17日│││││⒊登記原因：繼承││││││││18││⒈收件字號：96年，平資字第167380號│││││⒉登記日期：96年09月26日│││││⒊登記原因：讓與││││││││19││⒈收件字號：96年，平資字第175690號│││││⒉登記日期：96年09月28日│││││⒊登記原因：讓與││││││││││⒋權利範圍：空白│││││⒌存續期間：無定期│││││⒍地租：無│││││⒎權利標的：所有權│││││⒏設定權利範圍：345.42㎡│││││⒐設定義務人：空白│││││⒑其他登記事項：債權權利範圍：空白││├──┼────┼─────────────────┼────┤│20│鄧盛秋│⒈收件字號：38年，中字第000692號│鄧盛秋之│││(歿)│⒉登記日期：91年04月16日│繼承人如││││⒊登記原因：設定│附表一編││││⒋權利範圍：空白│號1所示││││⒌存續期間：無定期│││21│鄧盛柳│⒍地租：無│鄧盛柳之│││(歿)│⒎權利標的：所有權│繼承人如││││⒏設定權利範圍：280.50㎡│附表一編││││⒐設定義務人：空白│號2所示││││⒑其他登記事項：91平資第72960號辦│││22│鄧湧賢│理地上權人更正│鄧湧賢之│││(歿)│依桃園縣政府98年4月2日府地籍字第│繼承人如││││0000000000號公告屬地籍清理清查辦│附表一編││││法第3條第7款之土地│號3所示│││││││23│鄧浮賢││鄧浮賢之│││(歿)││繼承人如│││││附表一編│││││號4所示│└──┴────┴─────────────────┴────┘正本係照原本作成。
如對本判決上訴，須於判決送達後二十日內向本院提出上訴狀。
如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。
中華民國102年11月28日
書記官史萱萱