裁判字號：臺灣高雄地方法院103年聲字第95號刑事裁定
裁判日期：民國103年04月08日
裁判案由：聲請定其應執行刑
臺灣高雄地方法院刑事裁定103年度聲字第95號聲請人臺灣高雄地方法院檢察署檢察官受刑人廖明正上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（102年度執聲字第3092號），本院裁定如下：
主文廖明正犯如附表所示之貳拾罪，所處各如附表所示之刑，應執行有期徒刑捌年叁月。
理由
一、行為後法律有變更者，適用行為時之法律，但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2條第1項亦有明文。查受刑人廖明正犯前述20罪後，刑法第50條條文經總統於民國102年1月23日以華總一義字第00000000000號令修正公布，並自同年月25日施行；修正前刑法第50條規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之」，修正後刑法第50條則規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。
但有下列情形之一者，不在此限：一、得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。二、得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。三、得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之」。又本次修正目的係基於保障人民自由權之考量，經宣告得易科罰金之刑，原則上不因複數犯罪併合處罰，而失其得易科罰金之利益，較諸修正前刑法第50條剝奪行為人原得易刑處分利益之規定，自較利於行為人；況行為人於裁判時雖未能因定執行刑而取得限制加重刑罰之利益，惟仍得於判決確定後請求檢察官聲請定應執行刑，整體觀察應屬有利於行為人之修正，是經新舊法比較結果，裁判時現行刑法第50條較為有利，從而依刑法第2條第1項但書之規定，本件自應適用現行刑法第50條之規定，合先指明。
二、聲請意旨略以：受刑人因犯如附表所示之罪，先後判決確定如附表，爰依刑事訴訟法第477條第1項及刑法第53條、第51條第5款規定，聲請定其應執行之刑等語，並檢具受刑人於102年12月19日出具之聲請狀（載明請求就可易科罰金之附表編號1、2、3、6、7、8、14、16、17、19所示之罪與不可易科罰金之附表編號4、5、9、10、11、12、13、15、18、20所示之罪合併定應執行之刑），本院茲依現行刑法第50條第1項但書、第2項規定審核後，認聲請為正當。
三、按數罪併罰，有二裁判以上者，依刑法第51條之規定，定其應執行之刑；數罪併罰，分別宣告其罪之刑，宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期，但不得逾30年，刑法第53條、第51條第5款分別定有明文。又一裁判宣告數罪之刑，雖曾經定其執行刑，但如再與其他裁判宣告之刑定其執行刑時，前定之執行刑當然失效，仍應以其各罪宣告之刑為基礎，定其執行刑（最高法院59年臺抗字第367號判例可資參照）。再按法律上屬於自由裁量事項，尚非概無法律性之拘束，在法律上有其外部界限及內部界限。前者法律之具體規定，使法院得以具體選擇為適當裁判，此為自由裁量之外部界限。後者法院為自由裁量時，應考量法律之目的，法律秩序之理念所在，此為自由裁量之內部界限。法院為裁判時，二者均不得有所踰越。在數罪併罰而有二裁判以上，應定其應執行刑之案件，法院所為刑之酌定，固屬自由裁量事項，然對於法律之內、外部界限，仍均應受其拘束（最高法院91年度台非字第32號及92年度台非字第187號判決可資參照）。
四、經查，受刑人因犯毒品危害防制條例、竊盜等20罪，各經判處如附表所示之刑，並分別於如附表所示之日期確定在案，此有各該刑事判決及臺灣高等法院被告前案紀錄表各1份在卷可稽。又受刑人所犯如附表編號1至10、13至19所示之罪，固經定應執行有期徒刑6年4月確定，惟參照前揭最高法院59年度臺抗字第367號裁定意旨，受刑人既有上開附表所示之罪應定其應執行刑，則前開各該罪所定之應執行刑即當然失效，本院自可更定附表所示之罪之應執行刑。是本院定其應執行刑，不得逾越刑法第51條第5款所定法律之外部界限，即不得重於附表編號1至20所示罪宣告刑之總和（有期徒刑9年7月），亦應受內部界限之拘束，即不得重於附表編號附表編號1至10、13至19所定應執行刑及附表編號11、12、20之總和（有期徒刑8年6月）。本院衡酌受刑人所犯毒品危害防制條例、竊盜等案件之犯罪時間點集中在101年01月15日至101年6月3日間，施用毒品案件俱僅係對自身健康之戕害行為，竊盜案件與施用毒品案件犯罪手法迥異等總體情狀，認受刑人所犯如附表所示之罪應定其應執行刑如主文所示。
五、依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第2條第1項但書、第50條第1項但書、第2項、第53條、第51條第5款，裁定如
主文。中華民國103年4月8日
刑事第三庭法官蔡牧玨以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後5日內向本院提出抗告狀。
中華民國103年4月8日
書記官楊雅蘭附表：
┌─┬───┬───────┬─────┬───────────┬───────────┬─────┐│編│罪名│宣告刑│犯罪日期│最後事實審│確定判決│備註││號│││├─────┬─────┼─────┬─────┤││││││法院、案號│判決日期│法院、案號│確定日期││├─┼───┼───────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤│1│毒品危│有期徒刑叁月，│101.1.15│本院101簡│101.5.3│同左│101.06.5│編號1至10│││害防制│如易科罰金，以││字第1646號││││、13至19曾│││條例│新臺幣壹仟元折││││││定應執行刑││││算壹日。││││││為有期徒刑│├─┼───┼───────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤6年4月。││2│毒品危│有期徒刑肆月，│101.03.26│屏東地院│101.07.09│同左│101.08.14││││害防制│如易科罰金，以││101簡字第││││編號1至9、│││條例│新臺幣壹仟元折││1169號││││13至19曾定││││算壹日。││││││應執行刑為│├─┼───┼───────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤有期徒刑5││3│毒品危│有期徒刑肆月，│101.3.2│屏東地院│101.07.23│同左│101.08.21│年10月。│││害防制│如易科罰金，以││101簡字第│││││││條例│新臺幣壹仟元折││1060號││││││││算壹日。│││││││├─┼───┼───────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤││4│毒品危│有期徒刑柒月。│101.03.26│屏東地院│101.07.12│同左│101.08.25││││害防制│││101訴字第│││││││條例│││711號│││││││││││││││├─┼───┼───────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤││5│竊盜│有期徒刑捌月。│101.03.2│屏東地院│101.07.12│同左│101.08.25│││││││101易字第││││││││││314號│││││││││││││││││││││││││├─┼───┼───────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤││6│毒品危│有期徒刑肆月，│101.01.20│本院101簡│101.08.28│同左│101.09.26││││害防制│如易科罰金，以│1時20分為│字第3733號│││││││條例│新臺幣壹仟元折│警採尿時回│││││││││算壹日。│溯96小時內││││││├─┼───┼───────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤││7│毒品危│有期徒刑叁月，│101.01.19│本院101簡│101.08.28│同左│101.09.26││││害防制│如易科罰金，以│晚上9時10│字第3733號││（聲請書誤│││││條例│新臺幣壹仟元折│分前某時許│││載為101簡││││││算壹日。│（聲請書誤│││字第1646號│││││││載為101.1.│││，應予更正│││││││20，應予更│││）│││││││正）││││││├─┼───┼───────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤││8│竊盜│有期徒刑肆月，│101.06.02│本院101簡│101.10.22│同左│101.11.20│││││如易科罰金，以││字第5206│(聲請書誤│││││││新臺幣壹仟元折││號│載為101.08│││││││算壹日。│││.22，應予││││││││││更正)││││││││││││││├─┼───┼───────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤││9│竊盜│有期徒刑柒月。│101.02.22│屏東地院│101.10.16│同左│101.11.20│││││││101易緝字│(聲請書誤│││││││││第51號│載為101.10││││││││││.06，應予││││││││││更正)││││││││││││││├─┼───┼───────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤││10│竊盜│有期徒刑捌月。│101.02.08│屏東地院│101.12.21│同左│102.01.22│││││││101易字第││││││││││600號│││││││││││││││├─┼───┼───────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤││11│竊盜│有期徒刑捌月。│101.03.01│屏東地院│102.07.31│同左│102.09.03│││││││102易字第││││││││││572號│││││├─┼───┼───────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤││12│竊盜│有期徒刑捌月。│101.03.30│屏東地院│102.07.31│同左│102.09.03│││││││102易字第││││││││││572號│││││├─┼───┼───────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤││13│毒品危│有期徒刑柒月。│101.04.22│本院101審│101.10.26│同左│101.10.26││││害防制││16時50分許│訴字第2236│││││││條例││採尿時起回│、2237號│││││││││溯至72小時││││││││││內某時止││││││├─┼───┼───────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤││14│毒品危│有期徒刑肆月，│101.04.21│本院101審│101.10.26│同左│101.10.26││││害防制│如易科罰金，以││訴字第2236│││││││條例│新臺幣壹仟元折││、2237號││││││││算壹日。│││││││├─┼───┼───────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤││15│毒品危│有期徒刑柒月。│101.06.03│本院101審│101.10.26│同左│101.10.26││││害防制│││訴字第2236│││││││條例│││、2237號│││││││││││││││├─┼───┼───────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤││16│毒品危│有期徒刑肆月，│101.06.03│本院101審│101.10.26│同左│101.10.26││││害防制│如易科罰金，以││訴字第2236│││││││條例│新臺幣壹仟元折││、2237號││││││││算壹日。│││││││├─┼───┼───────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤││17│毒品危│有期徒刑叁月。│101.03.02│屏東地院10│102.01.08│同左│102.02.19││││害防制│││1易字第678│││││││條例│││號│││││││││││││││├─┼───┼───────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤││18│竊盜│有期徒刑柒月。│101.03.01│屏東地院10│102.01.08│同左│102.02.19│││││││1易字第678││││││││││號│││││││││││││││├─┼───┼───────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤││19│竊盜│有期徒刑伍月。│101.02.27│屏東地院10│102.01.08│同左│102.02.19│││││││1易字第678││││││││││號│││││││││││││││├─┼───┼───────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤││20│竊盜│有期徒刑拾月。│101.05.27│本院102審│102.11.07│同左│102.12.03│││││││易字第2488││││││││││號│││││││││││││││└─┴───┴───────┴─────┴─────┴─────┴─────┴─────┴─────┘