裁判字號：臺灣高等法院高雄分院95年抗字第171號民事裁定
裁判日期：民國95年08月03日
裁判案由：撤銷假處分
臺灣高等法院高雄分院民事裁定95年度抗字第171號抗告人高雄縣仁武鄉大灣自辦市地重劃區重劃會兼法定代理戊○○人共同代理人 林石猛 律師
張宗琦 律師 鍾美馨 律師抗告人庚○○
癸○○丁○○乙○○己○○辛○子○○壬○○
號丑○○丙○○上列抗告人因與相對人甲○○等3人間聲請撤銷假處分事件，對於民國95年1月24日臺灣高雄地方法院95年度裁全聲字第3號所為裁定提起抗告，本院裁定如下：
主文抗告駁回。
抗告訴訟費用由抗告人負擔。
理由
一、抗告意旨略以：㈠高雄縣仁武鄉大灣自辦市地重劃區重劃會（下稱重劃會）第5次決議，僅相對人3人提出異議，而其3人所有之土地面積甚少，且尚未繳納差額地價，相對人亦未釋明如非定暫時狀態，即有重大之損害或急迫之危險存在，即難認相對人有民事訴訟法第538條以定暫時狀態防止發生重大損害或急迫危險之必要；㈡法院於裁量是否准許供擔保免為或撤銷假處分時，應審酌兩造因假處分所可能造成之損失輕重，及兩造分別面臨之急迫危險而公平定之，不能僅因相對人可能受有損害或急迫危險（相對人僅陳明願以金錢代釋明，未曾說明將有如何之損害或急迫之危險），即否定抗告人所受之損害及面臨之急迫危險。況相對人尚未繳納差額地價，係抗告人之債務人，對抗告人又無任何債權，假處分之債權並不存在；㈢法院既准許相對人以金錢替代釋明，足證其所欲保全之請求，得以金錢達其目的，然就相同之法律爭執，竟不准抗告人以足資填補相對人損害之金錢為擔保，撤銷系爭系爭處分，顯然失之偏頗；㈣原處分為因應第5次決議及選任理監事之爭議而選任 吳春田 暫代管理人並代行理事職務，與原審法院93年度聲字第1167號裁定為因應第8次決議及選任理監事之爭議，選任吳春田為臨時管理人，既為同一自然人，於職務行使之優先效力上，將發生衝突，且無從分辨係依據何裁定行使職務。況原審法院93年度聲字第1167號就其所為程序上事項之判斷，已有實質上之確定力，在該裁定選任之臨時管理人職務未依法停止或屆滿前，即不得重複選任臨時管理人；㈤重劃會之重大決策，均須由理、監事會或會員大會始得決議、執行，不能僅由1名同時兼具理、監事職責之管理人代行，選任管理人並不能達成讓重劃會順利運作之目的等語，認原裁定駁回其聲請為不當，應予廢棄，並准抗告人供擔保後撤銷系爭定暫時狀態之假處分等語。
二、按假處分所保全之請求，得以金錢之給付達其目的，或債務人將因假處分而受難以補償之重大損害，或有其他特別情事者，法院固得依民事訴訟法第536條第1項規定，於假處分裁定內，記載債務人供所定金額之擔保後免為或撤銷假處分，或假處分裁定未為該記載者，債務人亦得依同條第2項規定，聲請法院許其供擔保後撤銷假處分。除別有規定外，關於假處分之規定，於定暫時狀態之處分準用之，為同法第
538條之4所明定。此準用規定，須性質相容者，始足適用，性質不相容者，自不在準用之列。而定暫時狀態之處分，係針對繼續性法律關係之爭執，為避免因該不確定法律關係之狀態之持續而發生重大損害，或避免急迫危險為目的而為之，性質上自不宜於定暫時狀態後，再准許債務人供擔保免為或撤銷該處分，致回復法律關係之爭執狀態，而無法保護債權人，與假處分之目的在保全一特定債權將來之強制執行，得由債務人供擔保以代假處分之執行者，性質自有不同，是民事訴訟法第436條第1、2項准債權人供擔保後，免為假處分及撤銷假處分之規定，於定暫時狀態之處分，即無準用之餘地。
三、至於抗告人指摘相對人無聲請定暫時狀態之必要，或於聲請假處分程序中，未盡釋明定暫時狀態之原因，或該定暫時狀態之處分重複選任管理人、所選任之管理人不能代行理、監事會或會員大會之職責，認原定暫時狀態之處分不當，應許抗告人供擔保後撤銷該處分以為救濟等語。惟抗告人所主張之各該事由，原應循抗告程序對該定暫時狀態之處分提起抗告以為救濟。況且定暫時狀態之處分，性質上既不得準用民事訴訟法第536條第1、2項之規定，已如前述，即不得以原處分有瑕疵，指為有同條項所稱之「特別情事」而聲請供擔保撤銷其處分。
四、從而，抗告人聲請供擔保後撤銷原審法院94年度裁全字第8429號裁定所為之定暫時狀態處分，即不應准許。原裁定駁回抗告人之聲請，並無不合。抗告人抗告意旨指摘原裁定不當，為無理由，應予駁回其抗告。
據上論結，本件抗告為無理由，依民事訴訟第495條之1第1項、第449條第1項、第95條、第78條，裁定如主文。
中華民國95年8月3日
民事第六庭
審判長法官許明進法官朱玲瑤法官謝肅珍以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定應於送達後10日內向本院提出抗告狀(並按他造當事人之人數附繕本)，並繳納抗告費新台幣1,000元。
再為抗告應以適用法規顯有錯誤為理由，並經本院之許可，該許可以原裁定所涉及之法律見解具有原則上之重要性者為限，並委任律師為代理人。
中華民國95年8月3日
書記官廖素珍