裁判字號：臺灣桃園地方法院109年審易字第1641號刑事判決
裁判日期：民國110年01月05日
裁判案由：毒品危害防制條例
臺灣桃園地方法院刑事判決109年度審易字第1641號公訴人臺灣桃園地方檢察署檢察官被告鄭元程上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（10
9年度毒偵字第3037號），本院判決如下：
主文本件公訴不受理。
扣案如附表一所示之物，均沒收銷燬之；如附表二所示之物，沒收。
理由
一、公訴意旨略以：被告乙○○基於施用第二級毒品甲基安非他命之犯意，於民國109年5月8日晚間10時30分許，在新北市○○區○○街○○○○號居所內，以將第二級毒品甲基安非他命置放入玻璃球後以火燒烤吸食煙霧方式，施用第二級毒品甲基安非他命1次。嗣於同月9日凌晨2時15分許，為警在桃園市○○區○○路○○○號前查獲，並扣得如附表一所示之毒品，及其所有供本案施用毒品所用如附表二所示之物。因認被告係涉犯毒品危害防制條例第10條第2項之施用第二級毒品罪嫌。
二、按案件有起訴之程序違背規定之情形者，應諭知不受理之判決，並得不經言詞辯論為之，刑事訴訟法第303條第1款、第
307條分別定有明文。次按109年7月15日增訂施行之毒品危害防制條例第35條之1第1款及第2款前段規定，施行前犯第10條之罪之案件，於施行後，偵查中，由檢察官依修正後規定處理；審判中，由法院或少年法院（地方法院少年法庭）依修正後規定處理。是犯第10條之罪者，不論係修正前後，均應依新法規定處理。又修正後毒品危害防制條例第20條第3項規定：「依前項規定為觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，3年後再犯第10條之罪者，適用前2項之規定。」第23條第2項規定：「觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，3年內再犯第10條之罪者，檢察官或少年法院（地方法院少年法庭）應依法追訴或裁定交付審理。」則行為人再犯（含3犯以上）如距最近一次犯毒品危害防制條例第10條之罪經依同條例第20條第1項、第2項規定令觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，已逾3年者，既非「3年內再犯」，即應依第3項規定再令觀察、勒戒，不因其間是否另犯該罪經起訴、判刑或執行而受影響。不能僅憑第20條第3項修法理由關於「3年後『始再』有施用」之記載，謂僅限於觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後3年內未曾再犯之被告，始有其適用。否則即超出法條文義，予被告法律所無之限制，亦違此次修法對施用毒品之「病患性犯人」，放寬觀察、勒戒或強制戒治之適用時機，以協助施用者戒除毒癮之刑事政策意旨（最高法院刑事大法庭109年度台上大字第3826號裁定、最高法院109年度台上字第3826號、109年度台上字第3135號、第3260號判決要旨參照）。準此，行為人於109年7月15日以前所為施用第一級或第二級毒品之犯行，於109年7月15日尚未繫屬於法院或少年法院（地方法院少年法庭），而該行為人所為施用毒品犯行依修正後之毒品危害防制條例規定應予觀察、勒戒（例如再犯『含3犯及以上』距最近一次犯該罪經依同條例第20條第1項、第2項規定令觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後已逾3年）者，檢察官即應依修正後之規定處理聲請觀察、勒戒，而不應逕行起訴或聲請簡易判決處刑。若仍予以起訴或聲請簡易判決處刑，即屬「起訴之程序違背規定」，依刑事訴訟法第303條第1款規定，法院即應為公訴不受理之諭知。
三、經查：㈠公訴意旨所指被告乙○○施用第二級毒品之事實，業據被告
於偵查時坦承不諱。且被告為警查獲後，經警採集尿液送檢驗，呈甲基安非他命陽性反應，有桃園市政府警察局被採尿人尿液暨毒品真實姓名與編號對照表及台灣檢驗科技股份有限公司濫用藥物實驗室-台北濫用藥物檢驗報告各1紙附卷及上開物品扣案可資佐證。又扣案毒品經送檢驗，亦檢出甲基安非他命成分，有詮昕科技股份有限公司藥物檢驗報告中心檢驗報告1紙在卷可憑。由此足見，其前述施用第二級毒品之犯行，堪以認定。
㈡但查，被告前於105年間，因施用毒品案件，經本院裁定送
觀察、勒戒後，於105年11月1日執行完畢，並由臺灣桃園地方檢察署檢察官於同年月3日以105年度毒偵緝字第524號、第525號、105年度毒偵字第4267號、第4938號、第5423號、第5424號、第5425號為不起訴處分確定。其後未再受任何觀察、勒戒或強制戒治之執行等情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表及臺灣高等法院在監在押全國紀錄表各1份存卷可參。是被告本案施用第二級毒品之時間，距其最近一次經依法觀察勒戒執行完畢釋放後已逾3年。而被告本案係於
109年7月15日毒品危害防制條例修正施行前犯該條例第10條之施用毒品罪，揆諸前揭說明，應直接適用前述修正後毒品危害防制條例之規定，故被告本案施用第二級毒品犯行，既非屬距離前次觀察、勒戒或強制戒治執行完畢後3年內再犯之情形，即應依法再行觀察、勒戒或強制戒治程序，而非逕予起訴。
㈢本案被告所涉之前述施用第二級毒品案件，係於109年8月
4日始繫屬於本院，有臺灣桃園地方檢察署109年7月27日甲○俊龍109毒偵3037字第1099079667號函上所蓋本院收文日期章戳可憑，顯見本案在繫屬時，已與修正後毒品危害防制條例第23條第2項所定訴追要件不符。從而，檢察官逕對被告本案施用第二級毒品犯行提起公訴，自屬起訴之程序違背規定，爰不經言詞辯論，逕諭知公訴不受理之判決。
四、關於沒收：㈠按查獲之第一、二級毒品及專供製作或施用第一、二級毒品
之器具，不問屬於犯罪行為人與否，均沒收銷燬之。又違禁物或專科沒收之物得單獨宣告沒收，現行毒品危害防制條例第18條第1項前段、刑法第40條第2項分別定有明文。又按刑法第38條第2項、第3項之物、第38條之1第1項、第2項之犯罪所得，因事實上或法律上原因未能追訴犯罪行為人之犯罪或判決有罪者，得單獨宣告沒收，刑法第40條第3項亦定有明文。依現行刑法關於沒收之規定，已具有獨立法律效果，故其宣告，不必然附隨於裁判為之，且犯罪行為人因死亡、曾經判決確定、刑法第19條等事由受不起訴處分或不受理、免訴、無罪判決者；或因刑法第19條、疾病不能到庭而停止審判者及免刑判決者，均可單獨宣告沒收之。
㈡查被告前述為警查扣如附表一所示之毒品，經送請詮昕科技
股份有限公司鑑定後，確認含有第二級毒品甲基安非他命成分，為毒品危害防制條例第2條第2項第2款列管之第二級毒品，依同條例第11條第2項規定，不得持有，故皆屬違禁物甚明。又本案被告持有第二級毒品甲基安非他命以供施用之行為，固因本案起訴程序違背規定而應為不受理之諭知。惟檢察官於起訴書既已載明聲請沒收銷燬扣案如附表所示之毒品，是該等扣案之第二級毒品，即應依毒品危害防制條例第18條第1項前段規定宣告沒收銷燬。另盛裝上開第二級毒品甲基安非他命之包裝袋，以現今採行之鑑驗方式，仍會殘留微量毒品而無法將之完全析離，應與該包裝內含之各該第二級毒品視為一體，爰依前揭規定併予宣告沒收銷燬；至送驗耗費之該第二級毒品，既已滅失而不存在，自無於本案宣告沒收銷燬之必要，附此敘明。
㈢又扣案之如附表二所示之吸食器為被告所有，且供作被告持
以施用毒品所用之物，業據被告於警詢時供承明確。本案雖因起訴程序違背規定而應為公訴不受理之諭知，惟揆之前揭說明，本院考量該等扣案之吸食器與被告本案施用毒品犯行密切相關，且檢察官於起訴書亦已載明聲請沒收該扣案物品之旨，爰依刑法第38條第2項前段規定宣告沒收。
五、據上論斷，應依刑事訴訟法第303條第1款、第307條，毒品危害防制條例第18條第1項前段，刑法第11條、第38條第
2項前段、第40條第2項、第3項，判決如主文。中華民國110年1月5日
刑事審查庭法官呂曾達以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後20日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書(均須按他造當事人之人數附繕本)「切勿逕送上級法院」。
書記官楊淨雲中華民國110年1月6日附表一：
┌───────────────────────────────────────────┐│應沒收銷燬之物：│├──┬───────────┬────────────────────────────┤│編號│扣押物品│備註│├──┼───────────┼────────────────────────────┤│1│第二級毒品甲基安非他命│㈠、褐色粉末1包，檢出第二級毒品甲基安非他命成分，驗前淨│││3包（含包裝袋3只）│重0.3567公克。││││㈡、白色結晶2包，均檢出第二級毒品甲基安非他命成分，驗前││││總重2.4586公克。││││㈢、有詮昕科技股份有限公司藥物檢驗報告在卷可稽（見109年││││度毒偵字第3037號卷，第127至129頁）。│└──┴───────────┴────────────────────────────┘附表二：
┌───────────────────────────────────────┐│應沒收之物：│├──┬──────────┬──┬──────────────────────┤│編號│扣押物品│數量│備註│├──┼──────────┼──┼──────────────────────┤│一│吸食器│1組│被告所有供（非專供）施用毒品所用│└──┴──────────┴──┴──────────────────────┘