裁判字號：臺灣屏東地方法院103年訴字第682號刑事判決
裁判日期：民國104年02月24日
裁判案由：違反毒品危害防制條例
臺灣屏東地方法院刑事判決103年度訴字第682號公訴人臺灣屏東地方法院檢察署檢察官被告王升裕選任辯護人郭寶蓮律師上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（
103年度偵字第7399號），本院判決如下：
主文王升裕犯如附表一主文欄所示之罪，各處如附表一主文欄所示之主刑及從刑。應執行有期徒刑陸年陸月，附表二所示之甲基安非他命均沒收銷燬；未扣案行動電話壹支（含門號0000000000SIM卡壹枚）沒收，如全部或一部不能沒收時，追徵其價額；未扣案販賣第二級毒品所得新臺幣壹萬捌仟元均沒收，如全部或一部不能沒收時，以其財產抵償之。
事實
一、王升裕（涉嫌施用毒品及違反槍砲彈藥刀械管制條例等罪部分，由檢察官另案偵辦）前有多次施用毒品前科，其中於民國99年、100年間所犯部分，經法院分別判處有期徒刑4月、4月、6月確定，並裁定合併定應執行刑有期徒刑1年確定，於101年7月3日因執行完畢而出監，猶不知悔改。其明知甲基安非他命屬毒品危害防制條例第2條第2項第2款所定之第二級毒品，非經許可，不得販賣、轉讓、施用、持有，竟意圖營利，並基於販賣第二級毒品之犯意，以其持用之門號0000000000號行動電話作為對外聯絡工具，並於如附表一編號1~8所示之時間、地點，將第二級毒品甲基安非他命，以該附表一編號1~8所示之方式、價格、數量，販賣予 蔡吟 蜜、 陳柜 妏（起訴書誤寫為汶）。嗣經行政院海岸巡防署海岸巡防總局南部地區巡防局屏東查緝隊報請檢察官向本院聲請對王升裕所持用之上開行動電話核發、執行通訊監察後，於103年10月6日7時20分許，持本院核發之搜索票，前往其屏東縣○○鎮○○里○○路○○號)住處及所其使用之車牌號碼000-0000號自用小客車進行搜索，並查扣如附表二之毒品，及傳訊 蔡吟蜜 、 陳柜妏 2人到庭陳述案情後查悉上情。
二、案經臺灣屏東地方法院檢察署檢察官指揮行政院海岸巡防署海岸巡防總局南部地區巡防局屏東查緝隊、屏東縣政府警察局潮州分局偵查起訴。
理由
一、證據能力方面：按傳聞法則之重要理論依據，在於傳聞證據未經當事人之反對詰問予以核實，乃予排斥，惟若當事人已放棄對原供述人之反對詰問權，於法院審判時表明同意該等傳聞證據可作為證據，基於證據資料愈豐富，愈有助於真實發現之理念，並貫徹刑事訴訟法修法加重當事人進行主義之精神，確認當事人對於證據能力有處分權之制度，傳聞證據經當事人同意作為證據，法院認為適當者，亦得為證據；另當事人於調查證據時，對於傳聞證據表示「沒有意見」、「對於證據調查無意見」，而未於言詞辯論終結前聲明異議，應視為已有將該等傳聞證據採為證據之同意，此刑事訴訟法第159條之5定有明文。查本判決所引用之屬於傳聞證據之被告以外之人於審判外之陳述，經審判長提示並告以要旨後，檢察官及被告、辯護人均同意該審判外之言詞陳述及書面證據有證據能力，未於言詞辯論終結前表示異議，本院審酌上開證據作成之過程並無不適當之情形，且對於被告涉案之事實具有相當之關聯性，依刑事訴訟法第159條之5規定具有證據能力。
二、實體方面㈠訊據被告王升裕於偵查及審判中均坦承有附表一編號1-8所
示販賣第二級毒品甲基安非他命之事實（偵卷第126-131頁、第213-214頁；本院聲羈卷第10-12頁；本院卷第48頁），核與證人即購毒者蔡吟蜜、陳柜妏於警詢、偵查中證述被告販賣甲基安非他命之情節相符（偵查卷他字543號第152-155頁；第187-190頁），復有被告所持有之0000000000號行動電話之通訊監察書、通訊監察譯文、通聯調閱查詢單等資料附卷可稽（偵查他字第543號卷第14-57頁）及扣案如附表二所示之甲基安非他命、扣押物品清單、高雄市立凱旋醫院濫用藥物成品檢驗鑑定書、甲基安非他命照片（見警卷；偵卷第15-16頁）等附卷足憑，足認被告確有於附表一所示以上開電話販賣甲基安非他命與蔡吟蜜、陳柜妏之事實。又販賣第二級毒品甲基安非他命為無期徒刑或7年以上有期徒刑之重罪，若非有利可圖，當無甘冒重典風險為販賣行為，顯見被告所為，均係基於營利犯意而為販賣，是被告前開自白與事實相符，其確有於附表一所示時、地販賣第二級毒品甲基安非他命之事實無誤，本件事證明確，被告前開犯行已明，應依法論科。
㈡按甲基安非他命屬毒品危害防制條例第2條第2項第2款規
定之第二級毒品。核被告所為附表一編號1至8犯行，均係犯毒品危害防制條例第4條第2項販賣第二級毒品罪。被告販賣毒品前持有之第二級毒品甲基安非他命純質淨重已逾20公克（本應構成同條例第11條第4項之持有第二級毒品純質淨重逾20公克以上罪）之低度行為，為其販賣之高度行為所吸收，均不另論罪。被告如附表一所示8次販賣行為，時間不同、犯意各別，應分別論罪，合併處罰。又被告有事實欄所載之前科及執行紀錄，於101年7月3日有期徒刑執行完畢，有臺灣高等法院被告全國前案紀錄表1份附卷可參。其於5年內故意再犯上開有期徒刑以上之罪，應依刑法第47條第1項規定，均論以累犯，並加重其刑。
㈢再按毒品危害防制條例第17條第2項規定：「犯第4條至第
8條之罪於偵查及審判中均自白者，減輕其刑。」，本件被告就附表一所示之各次販賣犯行，於偵查中及審判中均坦承不諱（偵卷第126-131頁、第213-214頁；本院聲羈卷第10-12頁；本院卷第48頁），均得依毒品危害防制條例第17條第2項規定減輕其刑。被告有上開刑之加重及減輕事由，應依刑法第71條第1項規定先加後減。
㈣被告雖辯稱附表一之販賣甲基安非他命部分，曾供出所販賣
之毒品之來源係 鍾志昌 云云，惟查，鍾志昌為被告毒品之來源早已為警方所知悉，惟因鍾志昌居無定所，尚未查緝到案，此有行政院海岸巡防署海岸巡防總局南部地區巡防局函1紙在卷可證（本院卷第53頁），是本案被告就附表一之販賣第二級毒品部分，即無毒品危害防制條例第17條第1項規定之適用。又辯護意旨認本件法定最低度刑為7年以上，失之苛酷，請求依刑法第59條之規定酌減其刑，惟查，本件被告扣案之毒品數量甚多，實不宜依刑法第59條規定酌減其刑。
㈤爰審酌被告曾有毒品等前科，素行不佳，此有臺灣高等法院
被告前案紀錄表可按，而扣案之毒品數量約360公克，量數龐大，且依其各次販賣之數量、金額有些微差異（1000元及3000元），認各該犯行之情節亦有不同，以及被告於偵、審中均坦認犯行，態度良好等一切情狀，各量處如附表一主文所示之刑，並定其應執行刑，如主文所示，以示懲儆。
三、沒收部分：㈠未扣案行動電話1支（含門號0000000000號SIM卡1枚），
係被告以他人名義申請，且供被告販毒所使用之聯絡工具，已經被告供承明確（見警卷），復無證據證明業已滅失，應依毒品危害防制條例第19條第1項規定宣告沒收之，如全部或一部不能沒收時，追徵其價額。
㈡刑法沒收之物，雖指原物，但金錢為代替物，重在兌換價值
，而不在原物，自難拘泥於沒收原物之理論，認沒收販賣毒品所得之金錢，以當場查獲扣押者為限，且毒品危害防制條例第19條第1項係刑法第38條第1項第3款、第3項但書之特別規定，政府為肅清毒品，貫徹禁政，既設專條，採義務沒收主義，揆諸立法意旨，當不致有此限制，故販賣毒品所得之金錢，苟能認定其係販賣毒品所得之款（例如販毒所得之款，業經消費寄託或消費借貸與他人，則應認該販毒所得之款仍屬存在），不以當場查獲扣押者為限，有最高法院66年度第8次刑事庭會議決議可資參照，依此，販賣毒品所得之金錢，無論已否扣案，如仍屬存在，即應依法沒收。本件被告販毒所得合計18,000元，雖未扣案，仍應依據前開規定及說明，就被告販毒所得，於其犯行罪刑項下宣告沒收，如全部或一部不能沒收時，以其財產抵償之。
㈢按以營利為目的販入毒品，經多次販賣後，持有剩餘毒品被
查獲，其各次販賣毒品行為，固應併合處罰。惟該持有剩餘毒品之低度行為，應僅為最後一次販賣毒品之高度行為所吸收，不另論罪。則就該查獲之剩餘毒品，祇能於最後一次之販賣毒品罪宣告沒收銷燬，不得於各次販賣毒品罪均宣告沒收銷燬（最高法院97年度台上字第4068號判決意旨參照）。
是以，本案扣案之甲基安非他命（驗後淨重共360.295公克）均屬違禁物，而用以盛裝上開愷他命所用之包裝塑膠袋或罐子，係用以包裹扣案第二級毒品之用，防其裸露、潮濕並便於攜帶販賣，無論依何種方式分離，包裝袋內均會有極微量毒品殘留，則毒品之包裝袋客觀上既與毒品無法完全析離，應視同毒品。依前開說明，均應依毒品危害防制條例第18條第1項規定，於最後一次販賣犯行即附表一編號3所示犯行宣告沒收銷燬。
㈣附表三所示之電話及門號SIM卡，係被告或其妻子所有，業
據被告於警詢中所自承，惟與本件販賣毒品無關，爰不為沒收之宣告。
據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，毒品危害防制條例第4條第2項、第17條第2項、第18條第1項、第19條第1項，刑法第11條、第47條第1項、第51條第5款、第9款，判決如主文。
本案經檢察官蔡學誼到庭執行職務。
中華民國104年2月24日
刑事第二庭審判長 潘正屏
法官黃柏霖法官簡光昌以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
中華民國104年2月24日
書記官廖苹汝附錄本案論罪科刑法條毒品危害防制條例第4條：
毒品危害防制條例第4條製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；處無期徒刑者，得併科新臺幣2千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或7年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第三級毒品者，處5年以上有期徒刑，得併科新臺幣7百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第四級毒品者，處3年以上10年以下有期徒刑，得併科新臺幣3百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣專供製造或施用毒品之器具者，處1年以上
7年以下有期徒刑，得併科新臺幣1百萬元以下罰金。前五項之未遂犯罰之。
附表一:
┌──────────────────────────────────────────┐│被告王升裕涉嫌販賣第二級毒品甲基安非他命案件犯罪事實│├─┬──┬───┬─────┬──┬──┬──┬─────────┬────────┤│編│交易│交易時│交易地點│毒品│交易│毒品│聯繫方式│主文││號│對象│間││數量│金額│種類│││├─┼──┼───┼─────┼──┼──┼──┼─────────┼────────┤││蔡吟│103年│屏東縣潮州│1小│1000│甲基│王升裕以0000000000│王升裕販賣第二級│││蜜│9月22│ 鎮三星里壽 │包│元│安非│號手機與蔡吟蜜持用│毒品，累犯，處有││││日14時│星路8號9樓│││他命│之0000000000號手機│期徒刑肆年肆月。││1││20分許│(即歐洲宮││││相互通話聯絡後，雙│未扣案行動電話壹│││││廷大樓)樓││││方約在前述地點見面│支（含門號│││││下││││並交易甲基安非他命│0000000000號│││││││││，一手交錢，一手交│SIM卡壹枚）沒收│││││││││貨。│，如全部或一部不││││││││││能沒收時，追徵其││││││││││價額；未扣案販賣││││││││││毒品所得新臺幣壹││││││││││仟元沒收，如全部││││││││││或一部不能沒收時││││││││││，以其財產抵償之││││││││││。│├─┼──┼───┼─────┼──┼──┼──┼─────────┼────────┤││蔡吟│103年│屏東縣潮州│1小│1000│甲基│王升裕以0000000000│王升裕販賣第二級│││蜜│9月23│鎮三星里壽│包│元│安非│號手機與蔡吟蜜持用│毒品，累犯，處有││2││日18時│星路8號9樓│││他命│之0000000000號手機│期徒刑肆年肆月。││││40分許│(即歐洲宮││││透過Line的傳訊方式│未扣案行動電話壹│││││廷大樓)樓││││相互通話聯絡後，雙│支（含門號│││││下││││方約在前述地點見面│0000000000號│││││││││，王升裕先將甲基安│SIM卡壹枚）沒收│││││││││非他命交付蔡吟蜜，│，如全部或一部不│││││││││價金部分則約定日後│能沒收時，追徵其│││││││││蔡吟蜜再交付予王升│價額；未扣案販賣│││││││││裕。│毒品所得新臺幣壹││││││││││仟元沒收，如全部││││││││││或一部不能沒收時││││││││││，以其財產抵償之││││││││││。│├─┼──┼───┼─────┼──┼──┼──┼─────────┼────────┤││蔡吟│103年│屏東縣潮州│1小│1000│甲基│王升裕以0000000000│王升裕販賣第二級│││蜜│9月28│鎮三星里壽│包│元│安非│號手機與蔡吟蜜持用│毒品，累犯，處有││││日23時│星路8號9樓│││他命│之0000000000號手機│期徒刑肆年肆月。││││11分許│(即歐洲宮││││透過Line的傳訊方式│未扣案行動電話壹││3│││廷大樓)樓││││相互通話聯絡後，雙│支（含門號│││││下││││方約在前述地點見面│0000000000號│││││││││並交易甲基安非他命│SIM卡壹枚）沒收│││││││││，一手交錢，一手交│，如全部或一部不│││││││││貨。│能沒收時，追徵其││││││││││價額；未扣案販賣││││││││││毒品所得新臺幣壹││││││││││仟元沒收，如全部││││││││││或一部不能沒收時││││││││││，以其財產抵償之││││││││││。附表二所示之甲││││││││││基安非他命沒收銷││││││││││燬。│├─┼──┼───┼─────┼──┼──┼──┼─────────┼────────┤││陳柜│103年│ 陳柜汶 住居│1小│3000│甲基│王升裕以0000000000│王升裕販賣第二級│││妏│7月5│處(即高雄│包│元│安非│號手機與其持用之09│毒品，累犯，處有││││日15時│市○○○路│││他命│00000000號手機相互│期徒刑肆年陸月。││4││01分許│13巷20號)││││通話聯絡後，雙方約│未扣案行動電話壹│││││旁公園││││在前述地點見面並交│支（含門號│││││││││易甲基安非他命，一│0000000000號│││││││││手交錢，一手交貨。│SIM卡壹枚）沒收││││││││││，如全部或一部不││││││││││能沒收時，追徵其││││││││││價額；未扣案販賣││││││││││毒品所得新臺幣叁││││││││││仟元沒收，如全部││││││││││或一部不能沒收時││││││││││，以其財產抵償之││││││││││。│├─┼──┼───┼─────┼──┼──┼──┼─────────┼────────┤│5│陳柜│103年│高雄市苓雅│1小│3000│甲基│王升裕以0000000000│王升裕販賣第二級│││妏│7月○○○區○○路籃│包│元│安非│號手機與其持用之09│毒品，累犯，處有││││日18時│球場旁│││他命│00000000號手機相互│期徒刑肆年陸月。││││51分許│││││通話聯絡後，雙方約│未扣案行動電話壹│││││││││在前述地點見面並交│支（含門號│││││││││易甲基安非他命，一│0000000000號│││││││││手交錢，一手交貨。│SIM卡壹枚）沒收││││││││││，如全部或一部不││││││││││能沒收時，追徵其││││││││││價額；未扣案販賣││││││││││毒品所得新臺幣叁││││││││││仟元沒收，如全部││││││││││或一部不能沒收時││││││││││，以其財產抵償之││││││││││。│├─┼──┼───┼─────┼──┼──┼──┼─────────┼────────┤│6│陳柜│103年│陳柜汶住處│1小│3000│甲基│王升裕以0000000000│王升裕販賣第二級│││妏│7月24│(即高雄市│包│元│安非│號手機與其持用之09│毒品，累犯，處有││││日15時│武慶三路13│││他命│00000000號手機相互│期徒刑肆年陸月。││││18分許│巷20號)旁││││通話聯絡後，雙方約│未扣案行動電話壹│││││公園││││在前述地點見面並交│支（含門號│││││││││易甲基安非他命，一│0000000000號│││││││││手交錢，一手交貨。│SIM卡壹枚）沒收││││││││││，如全部或一部不││││││││││能沒收時，追徵其││││││││││價額；未扣案販賣││││││││││毒品所得新臺幣叁││││││││││仟元沒收，如全部││││││││││或一部不能沒收時││││││││││，以其財產抵償之││││││││││。│├─┼──┼───┼─────┼──┼──┼──┼─────────┼────────┤│7│陳柜│103年│高雄市苓雅│1小│3000│甲基│王升裕以0000000000│王升裕販賣第二級│││妏│8○○○區○○路籃│包│元│安非│號手機與其持用之09│毒品，累犯，處有││││日15時│球場旁│││他命│00000000號手機相互│期徒刑肆年陸月。││││18分許│││││通話聯絡後，雙方約│未扣案行動電話壹│││││││││在前述地點見面並交│支（含門號│││││││││易甲基安非他命，一│0000000000號│││││││││手交錢，一手交貨。│SIM卡壹枚）沒收││││││││││，如全部或一部不││││││││││能沒收時，追徵其││││││││││價額；未扣案販賣││││││││││毒品所得新臺幣叁││││││││││仟元沒收，如全部││││││││││或一部不能沒收時││││││││││，以其財產抵償之││││││││││。│├─┼──┼───┼─────┼──┼──┼──┼─────────┼────────┤│8│陳柜│103年│高雄市新興│1小│3000│甲基│王升裕以0000000000│王升裕販賣第二級│││妏│8月○○○區○○○路│包│元│安非│號手機與其持用之09│毒品，累犯，處有││││日16時│小北百貨旁│││他命│00000000號手機相互│期徒刑肆年陸月。││││8分許│││││通話聯絡後，雙方約│未扣案行動電話壹│││││││││在前述地點見面並交│支（含門號│││││││││易甲基安非他命，一│0000000000號│││││││││手交錢，一手交貨。│SIM卡壹枚）沒收││││││││││，如全部或一部不││││││││││能沒收時，追徵其││││││││││價額；未扣案販賣││││││││││毒品所得新臺幣叁││││││││││仟元沒收，如全部││││││││││或一部不能沒收時││││││││││，以其財產抵償之││││││││││。│└─┴──┴───┴─────┴──┴──┴──┴─────────┴────────┘
附表二:應沒收銷燬之毒品┌───┬─────────┬────┬──────┬───────┐│編號│品名(含SIM卡編號)│單位及數│重量│所有人││││量│││││││││├───┼─────────┼────┼──────┼───────┤│1│甲基安非他命│1大包│驗後淨重│王升裕│││││333.431公克││├───┼─────────┼────┼──────┼───────┤│2│甲基安非他命│1 小包 │驗後淨重│王升裕│││││1.741公克││├───┼─────────┼────┼──────┼───────┤│3│甲基安非他命│1罐│驗後淨重│王升裕│││││6.988公克││├───┼─────────┼────┼──────┼───────┤│4│甲基安非他命│1罐│驗後淨重│王升裕│││││18.135公克││└───┴─────────┴────┴──────┴───────┘附表三：
┌───┬─────────┬────┬──────┬───────┐│編號│品名(含SIM卡編號)│單位及數│重量│所有人││││量│││││││││├───┼─────────┼────┼──────┼───────┤││SAMSUNG(三星)牌手│1支││ 林佳儀 ││1│機││││││序號:0000000000000││││││46號││││││SIM卡:0000000000號││││├───┼─────────┼────┼──────┼───────┤│2│SONY(索尼)牌手機。│1支││王升裕│││序號:0000000000000││││││43號││││├───┼─────────┼────┼──────┼───────┤│3│黑色手機│1支││王升裕│││序號:0000000000000││││││1號││││├───┼─────────┼────┼──────┼───────┤│4│遠傳SIM卡:00000000│1張││王升裕│││93號││││││序號:0000000000000││││││57號││││├───┼─────────┼────┼──────┼───────┤│5│威寶SIM卡│1張││王升裕│││序號:0000000000000││││││37號││││└───┴─────────┴────┴──────┴───────┘