裁判字號：臺灣新竹地方法院94年拍字第333號民事裁定
裁判日期：民國95年01月25日
裁判案由：拍賣抵押物
臺灣新竹地方法院民事裁定94年度拍字第333號聲請人戊○○相對人丙○○
乙○○丁○○
號甲○○
7號上列當事人間聲請拍賣抵押物事件，本院裁定如下：
主文相對人所有如附表所示之不動產准予拍賣。
聲請人其餘聲請駁回。
程序費用新臺幣叁仟元由相對人負擔。
理由
一、按抵押權人於債權已屆清償期而未受清償者，得聲請法院拍賣抵押物，就其賣得價金而受清償，民法第873條第1項定有明文。又不動產所有人設定抵押權後，將不動產讓與他人者，依民法第867條但書規定，其抵押權不因此而受影響，抵押權人得本於追及其物之效力實行抵押權。系爭不動產既經抵押人讓與他人而屬於受讓之他人所有，則因實行抵押權而聲請法院裁定准許拍賣該不動產時，自應列受讓之他人為相對人，最高法院74年台抗字第431號判例要旨可資參照。
二、本件聲請意旨略以：第三人 吳欽村 於民國（下同）92年6月12日，以其所有如附表所示之不動產，為擔保其對聲請人債務之清償，設定新臺幣（下同）15,000,000元之抵押權，抵押權存續期間不定期限，清償日期不定期，違約金按契約約定，業已辦畢抵押權設定登記在案。嗣第三人吳欽村於92年6月20日向聲請人借款15,000,000元，並開立發票日為92年6月20日，面額15,000,000元，未載到期日之本票乙紙交付聲請人收執。惟第三人吳欽村迄今卻未依約清償，並於93年2月1日死亡，而相對人又於94年8月17日因分割繼承關係取得系爭不動產，本於前開抵押權追及效力，聲請人自得列丙○○、乙○○、丁○○、甲○○為相對人，聲請拍賣抵押物，以資受償等情，並提出抵押權設定契約書、他項權利證明書、本票、塗銷信託同意書、建物測量成果圖、使用執照（以上均為影本）各1件、土地登記謄本3件為證。
三、相對人於94年12月7日針對抵押權所擔保之債權額具狀陳述，主張其與聲請人之間並無借款關係，聲請人應提出證據證明債權之存在。又聲請人所執本票疑係第三人 黃學文 與第三人吳欽村之間因合建土地，而由第三人吳欽村所開立之擔保本票，且第三人吳欽村既依合建契約提供土地，為何簽發本票以供擔保，更無將合建土地設定抵押權予聲請人之理。而第三人曾執前開本票向本院聲請支付命令，因相對人異議而未果，當時之系爭本票並無到期日及發票日之記載，係屬無效本票，聲請人事後竟填寫到期日及發票日，有偽造有價證券之虞。再相對人與第三人黃學文因合建契約之爭議，曾於94年6月8日簽訂另增條款協議書，約定第三人黃學文應返還前開系爭本票，惟第三人黃學文不僅未履行前開約定工程，竟將應退還之系爭本票填寫日期，誆稱借貸關係。是聲請人主張之借款債權並不存在，且所持本票係與第三人黃學文之間的擔保本票，其聲請顯無理由等語。
四、惟按聲請拍賣抵押物，原屬非訟事件，祇須其抵押權已經依法登記，且債權已屆清償期而未受清償，法院即應為准許拍賣之裁定。至於為拍賣程序基礎之私法上權利有瑕疵時，應由爭執其權利之人提起訴訟，以資救濟，抵押權人並無於聲請拍賣抵押物前，先行訴請確認其權利存在之義務，最高法院49年台抗字第244號判例要旨可資參照。經查，本件抵押權業已依法登記，且債權未受清償等事實，業據聲請人提出抵押權設定契約書、他項權利證明書、本票、土地登記謄本等件為證，堪信屬實，縱使相對人主張其與聲請人間未有任何債權債務關係為真，依前揭判例要旨，應由其提起訴訟，以資救濟。又查，本件本票上雖未記載到期日，惟依票據法第120條第2項視為見票即付之本票，則聲請人依此請求給付15,000,000元，於法並無不合，且縱認相對人主張前開本票上並未記載到期日及發票日，而系爭本票係開立予第三人黃興文之擔保本票屬實，亦屬實體上之爭執，仍應由相對人另行提起訴訟，以資解決。是相對人既對債權債務關係是否存在及本票是否偽造有所爭執，依前開判例意旨，應由爭執其權利之人即相對人提起訴訟，以資救濟，本件非訟程序不得加以審究，仍應為准許拍賣之裁定。至聲請人聲請意旨兼及聲請拍買坐落於新竹市○○段第1202-1、693-1地號土地上之建物（建物門牌：新竹市○○路○○○號）及坐落於新竹市○○段第693地號土地上之建物（建物門牌：新竹市○○路○○○巷○號），惟查聲請人自承兩造並未就前開建物訂立抵押權設定契約書，是聲請人既非抵押權人，依首揭法條，其聲請拍買系爭建物，於法不合，應予駁回。
五、依非訟事件法第21條第2項、第24第1項、民事訴訟法第79條，裁定如主文。
中華民國95年1月25日
新竹簡易庭法官彭淑苑以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定應於送達後10日內向本院提出抗告狀。
中華民國95年1月25日
書記官張永榮┌─────────────────────────────────────────────────────────────┐│附表（土地）：94年度拍字第333號│├──┬──────────────────────────┬─┬────────────┬─────────┬──────┤│編號│土地坐落│地│面積││││├───┬────┬────┬────┬───────┤├──┬──┬──────┤權利範圍│備考│││縣市○鄉鎮市區○段○○段│地號│目│公頃│公畝│平方公尺│││├──┼───┼────┼────┼────┼───────┼─┼──┼──┼──────┼─────────┼──────┤│001│新竹市││民富││693│建│││186│全部││├──┼───┼────┼────┼────┼───────┼─┼──┼──┼──────┼─────────┼──────┤│002│新竹市││民富││693-1│建│││133│全部││├──┼───┼────┼────┼────┼───────┼─┼──┼──┼──────┼─────────┼──────┤│003│新竹市││民富││1202-1│雜│││6│全部││└──┴───┴────┴────┴────┴───────┴─┴──┴──┴──────┴─────────┴──────┘