臺灣南投地方法院105年度簡上字第31號刑事判決

裁判字號：臺灣南投地方法院105年簡上字第31號刑事判決

裁判日期：民國105年11月02日

裁判案由：竊盜

臺灣南投地方法院刑事判決105年度簡上字第31號上訴人即被告 徐汝淵 上列上訴人即被告因竊盜案件，不服本院南投簡易庭民國105年
4月14日第一審判決（原審案號：105年度投簡字第55號；聲請簡易判決處刑案號：105年度偵字第248號）而提起上訴，本院管轄第二審之合議庭判決如下：
主文原判決撤銷。
徐汝淵犯如附表編號1至編號20所示之罪，各處如附表編號1至編號20所示之刑。應執行拘役捌拾日，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。如附表編號1至編號20「沒收」欄所示財物均沒收之，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其等之價額。
犯罪事實
一、徐汝淵意圖為自己不法之所有，基於竊盜之各別犯意，分別於如附表編號1至編號20所示時間，前往位於南投縣○○鄉○○路○○○號之「統一超商六合門市」內，先徒手將該超商所販賣如附表編號1至編號20所示之報紙（未結帳）1份或
2份放置在該超商窗臺邊之顧客用餐區桌上，再另持數份報紙前往櫃臺結帳，復於結帳後趁該超商店長 詹桂美 及店員不注意之際，將前述業經結帳之數份報紙堆疊在前述原已放置在用餐區之未結帳之報紙1份或2份之上方，嗣即趁隙一併將該未結帳之報紙1份或2份夾帶攜出該超商，而以上開方式分別竊取如附表編號1至編號20所示之報紙（共30份）得手。嗣因詹桂美發現店內報紙經常無故短少，察覺有異，乃調閱監視錄影器畫面逐一清查，因而查悉上情。
二、案經南投縣政府警察局集集分局報告臺灣南投地方法院檢察署檢察官偵查後聲請簡易判決處刑。
理由
一、證據能力部分：按被告以外之人於審判外之陳述，經當事人於審判程序同意作為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況，認為適當者，亦得為證據；當事人、代理人或辯護人於法院調查證據時，知有第159條第1項不得為證據之情形，而未於言詞辯論終結前聲明異議，視為有前項之同意，刑事訴訟法第159條之5定有明文。核其立法意旨，在於傳聞證據未經當事人之反對詰問予以核實，原則上先予排除。惟若當事人已放棄反對詰問權，於審判程序中表明同意該等傳聞證據可作為證據，或於言詞辯論終結前未聲明異議，基於尊重當事人對傳聞證據之處分權，及證據資料愈豐富，愈有助於真實發見之理念，暨強化言詞辯論主義，使訴訟程序得以順暢進行，上開傳聞證據亦應具有證據能力。查本件以下採為判決基礎之被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，固屬傳聞證據，惟該等證據經被告表示對於證據能力無意見，同意作為本案證據（參見本院卷第27頁），復經本院依法踐行調查證據程序時，諭知檢察官、被告均得隨時就本案各項證據（包括證據能力）表示意見，而檢察官、被告迄言詞辯論終結前，均未對該等證據之證據能力表示異議（參見本院卷第34頁正反面），揆諸前揭說明，暨經審酌前揭證據之取得，無違法取證或其他瑕疵，以之為本案證據堪為適當等情，本院認該等證據均有證據能力，合先敘明。
二、認定犯罪事實所憑之證據及理由：上開犯罪事實，業據被告徐汝淵於警詢、偵查、本院準備程序及審理時均白不諱，核與證人即告訴人詹桂美於警詢及偵查中證述情節大致相符。並有監視錄影器畫面翻拍照片120張在卷可稽（見警卷第19頁至第78頁）。綜上，足認被告前揭任意性自白應與客觀事實相符，本件事證明確，被告犯行洵堪認定，應予依法論科。
三、論罪科刑之理由：㈠核被告如犯罪事實一即如附表編號1至編號20所示犯行，均係犯刑法第320條第1項之竊盜罪（共20罪）。
㈡被告所犯上述20件竊盜罪，犯意各別、行為互殊，應予分論併罰。
㈢爰審酌被告不以正途獲取財物，竟圖不勞而獲，而以前述不
正方法竊取他人財物，造成告訴人前述損害，顯然欠缺法紀觀念及尊重他人財產權之觀念，惟念及其犯後坦承犯行，且徒手行竊之犯罪手段尚屬平和，然迄今均未能與告訴人達成和解等情，兼衡其高職畢業之智識程度、家庭經濟狀況勉持，及近80歲之年齡（參見警卷第7頁受詢問人欄）等一切情狀，分別量處如主文所示之刑，並均諭知易科罰金之折算標準，暨定其應執行刑及諭知易科罰金之折算標準。
㈣沒收部分：
按「犯罪所得，屬於犯罪行為人者，沒收之。但有特別規定者，依其規定（第一項）。犯罪行為人以外之自然人、法人或非法人團體，因下列情形之一取得犯罪所得者，亦同：一、明知他人違法行為而取得。二、因他人違法行為而無償或以顯不相當之對價取得。三、犯罪行為人為他人實行違法行為，他人因而取得（第二項）。前二項之沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額（第三項）。第一項及第二項之犯罪所得，包括違法行為所得、其變得之物或財產上利益及其孳息（第四項）。犯罪所得已實際合法發還被害人者，不予宣告沒收或追徵（第五項）。」，刑法第38條之1規定參照。又本件被告行為後，刑法關於沒收之規定固於104年12月30日修正，並於105年7月1日施行，然依據刑法第2條第2項規定，應適用本件裁判時之法律即上開新修正規定，故無新舊法比較之必要，先予說明。查被告所犯前揭如附表編號1至編號20所示各次竊盜犯行，其中被告於如附表編號1至編號20所示各次竊取之標的，均為價格為10元之聯合報各1份，另其中編號1至編號3、編號10至編號12、編號15及編號17至編號19部分，被告所竊取之標的，則另有價格為10元之自由時報各1份，此均業據被告於本院審理時供承不諱在卷（參見本院第二審卷第36頁），該等財物應視為被告之各次犯罪所得，雖均未據扣案，應在各該次罪刑之後，併宣告沒收之，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。
四、原審以被告自白、證人即告訴人之證述及卷附監視錄影畫面翻拍照片等證據認定被告犯行，並審酌被告上情等一切情狀，分別量處如主文所示之刑，並均諭知易科罰金之折算標準，暨定其應執行刑及諭知易科罰金之折算標準，其量刑並無不當，上訴人即被告以原審量刑過重等情提起本件上訴，並無理由。然因原審就被告所竊得報紙之數量認定為20份，經本院審理結果，認被告所竊得報紙之數量應為30份，且刑法有關沒收部分之規定業於104年12月30日修正，並於105年
7月1日施行，原審就此部分亦未及審酌，爰依法撤銷原判，改諭知如主文所示。
五、據上論斷，應依刑事訴訟法第455條之1第1項、第3項、第452條、第369條第1項前段、第364條、第299條第1項前段，刑法第320條第1項、第51條第6款、第41條第1項前段、第38條之1第1項、第3項，刑法施行法第1條之
1，判決如主文。本案經檢察官王全中到庭執行職務。
中華民國105年11月2日
刑事第三庭審判長法官黃益茂
法官丁婉容法官陳斐琪以上正本證明與原本無異。
不得上訴。
書記官莊惠雯中華民國105年11月2日附錄本案論罪法條：
中華民國刑法第320條（普通竊盜罪、竊佔罪）意圖為自己或第三人不法之所有，而竊取他人之動產者，為竊盜罪，處5年以下有期徒刑、拘役或5百元以下罰金。
意圖為自己或第三人不法之利益，而竊佔他人之不動產者，依前項之規定處斷。
前二項之未遂犯罰之。
附表：
┌─┬──────┬──────┬──────┬──────┐│編│犯罪時間│竊得財物（名│論罪科刑│沒收││號││稱及數量）│││├─┼──────┼──────┼──────┼──────┤│1│104年10月23│聯合報1份│徐汝淵犯竊盜│未扣案犯罪所│││日10時36分許│自由時報1份│罪，處拘役拾│得即當日聯合│││至10時40分許││日，如易科罰│報、自由時報│││││金，以新臺幣│各壹份均沒收│││││壹仟元折算壹│之，於全部或│││││日。│一部不能沒收││││││或不宜執行沒││││││收時，追徵其││││││價額。│├─┼──────┼──────┼──────┼──────┤│2│104年10月24│聯合報1份│徐汝淵犯竊盜│未扣案犯罪所│││日9時43分許│自由時報1份│罪，處拘役拾│得即當日聯合│││至9時46分許││日，如易科罰│報、自由時報│││││金，以新臺幣│各壹份均沒收│││││壹仟元折算壹│之，於全部或│││││日。│一部不能沒收││││││或額。│├─┼──────┼──────┼──────┼──────┤│3│104年10月25│聯合報1份│徐汝淵犯竊盜│未扣案犯罪所│││日9時58分許│自由時報1份│罪，處拘役拾│得即當日聯合│││至10時2分許││日，如易科罰│報、自由時報│││││金，以新臺幣│各壹份均沒收│││││壹仟元折算壹│之，於全部或│││││日。│一部不能沒收││││││或不宜執行沒││││││收時，追徵其││││││價額。│├─┼──────┼──────┼──────┼──────┤│4│104年10月26│聯合報1份│徐汝淵犯竊盜│未扣案犯罪所│││日10時11分許││罪，處拘役拾│得即當日聯合│││至10時16分許││日，如易科罰│報壹份沒收之│││││金，以新臺幣│，於全部或一│││││壹仟元折算壹│部不能沒收或│││││日。│不宜執行沒收││││││時，追徵其價││││││額。│├─┼──────┼──────┼──────┼──────┤│5│104年10月27│聯合報1份│徐汝淵犯竊盜│未扣案犯罪所│││日10時41分許││罪，處拘役拾│得即當日聯合│││至10時45分許││日，如易科罰│報壹份沒收之│││││金，以新臺幣│，於全部或一│││││壹仟元折算壹│部不能沒收或│││││日。│不宜執行沒收││││││時，追徵其價││││││額。│├─┼──────┼──────┼──────┼──────┤│6│104年10月28│聯合報1份│徐汝淵犯竊盜│未扣案犯罪所│││日10時57分許││罪，處拘役拾│得即當日聯合│││至10時59分許││日，如易科罰│報壹份沒收之│││││金，以新臺幣│，於全部或一│││││壹仟元折算壹│部不能沒收或│││││日。│不宜執行沒收││││││時，追徵其價││││││額。│├─┼──────┼──────┼──────┼──────┤│7│104年10月29│聯合報1份│徐汝淵犯竊盜│未扣案犯罪所│││日9時59分許││罪，處拘役拾│得即當日聯合│││至10時4分許││日，如易科罰│報壹份沒收之│││││金，以新臺幣│，於全部或一│││││壹仟元折算壹│部不能沒收或│││││日。│不宜執行沒收││││││時，追徵其價││││││額。│├─┼──────┼──────┼──────┼──────┤│8│104年11月4│聯合報1份│徐汝淵犯竊盜│未扣案犯罪所│││日10時30分許││罪，處拘役拾│得即當日聯合│││至10時33分許││日，如易科罰│報壹份沒收之│││││金，以新臺幣│，於全部或一│││││壹仟元折算壹│部不能沒收或│││││日。│不宜執行沒收││││││時，追徵其價││││││額。│├─┼──────┼──────┼──────┼──────┤│9│104年11月5│聯合報1份│徐汝淵犯竊盜│未扣案犯罪所│││日9時52分許││罪，處拘役拾│得即當日聯合│││至9時54分許││日，如易科罰│報壹份沒收之│││││金，以新臺幣│，於全部或一│││││壹仟元折算壹│部不能沒收或│││││日。│不宜執行沒收││││││時，追徵其價││││││額。│├─┼──────┼──────┼──────┼──────┤│10│104年11月6│聯合報1份│徐汝淵犯竊盜│未扣案犯罪所│││日10時22分許│自由時報1份│罪，處拘役拾│得即當日聯合│││至10時25分許││日，如易科罰│報、自由時報│││││金，以新臺幣│各壹份均沒收│││││壹仟元折算壹│之，於全部或│││││日。│一部不能沒收││││││或不宜執行沒││││││收時，追徵其││││││價額。│├─┼──────┼──────┼──────┼──────┤│11│104年11月7│聯合報1份│徐汝淵犯竊盜│未扣案犯罪所│││日10時02分許│自由時報1份│罪，處拘役拾│得即當日聯合│││至10時05分許││日，如易科罰│報、自由時報│││││金，以新臺幣│各壹份均沒收│││││壹仟元折算壹│之，於全部或│││││日。│一部不能沒收││││││或不宜執行沒││││││收時，追徵其││││││價額。│├─┼──────┼──────┼──────┼──────┤│12│104年11月8│聯合報1份│徐汝淵犯竊盜│未扣案犯罪所│││日10時45分許│自由時報1份│罪，處拘役拾│得即當日聯合│││至10時48分許││日，如易科罰│報、自由時報│││││金，以新臺幣│各壹份均沒收│││││壹仟元折算壹│之，於全部或│││││日。│一部不能沒收││││││或不宜執行沒││││││收時，追徵其││││││價額。│├─┼──────┼──────┼──────┼──────┤│13│104年11月9│聯合報1份│徐汝淵犯竊盜│未扣案犯罪所│││日11時許至11││罪，處拘役拾│得即當日聯合│││時02分許││日，如易科罰│報壹份沒收之│││││金，以新臺幣│，於全部或一│││││壹仟元折算壹│部不能沒收或│││││日。│不宜執行沒收││││││時，追徵其價││││││額。│├─┼──────┼──────┼──────┼──────┤│14│104年11月10│聯合報1份│徐汝淵犯竊盜│未扣案犯罪所│││日10時34分許││罪，處拘役拾│得即當日聯合│││至10時36分││日，如易科罰│報壹份沒收之│││││金，以新臺幣│，於全部或一│││││壹仟元折算壹│部不能沒收或│││││日。│不宜執行沒收││││││時，追徵其價││││││額。│├─┼──────┼──────┼──────┼──────┤│15│104年11月11│聯合報1份│徐汝淵犯竊盜│未扣案犯罪所│││日10時42分許│自由時報1份│罪，處拘役拾│得即當日聯合│││至10時45分許││日，如易科罰│報、自由時報│││││金，以新臺幣│各壹份均沒收│││││壹仟元折算壹│之，於全部或│││││日。│一部不能沒收││││││或不宜執行沒││││││收時，追徵其││││││價額。│├─┼──────┼──────┼──────┼──────┤│16│104年11月12│聯合報1份│徐汝淵犯竊盜│未扣案犯罪所│││日11時05分許││罪，處拘役拾│得即當日聯合│││至11時07分許││日，如易科罰│報壹份沒收之│││││金，以新臺幣│，於全部或一│││││壹仟元折算壹│部不能沒收或│││││日。│不宜執行沒收││││││時，追徵其價││││││額。│├─┼──────┼──────┼──────┼──────┤│17│104年11月13│聯合報1份│徐汝淵犯竊盜│未扣案犯罪所│││日10時55分許│自由時報1份│罪，處拘役拾│得即當日聯合│││至10時57分許││日，如易科罰│報、自由時報│││││金，以新臺幣│各壹份均沒收│││││壹仟元折算壹│之，於全部或│││││日。│一部不能沒收││││││或不宜執行沒││││││收時，追徵其││││││價額。│├─┼──────┼──────┼──────┼──────┤│18│104年11月14│聯合報1份│徐汝淵犯竊盜│未扣案犯罪所│││日10時47分許│自由時報1份│罪，處拘役拾│得即當日聯合│││至10時50分許││日，如易科罰│報、自由時報│││││金，以新臺幣│各壹份均沒收│││││壹仟元折算壹│之，於全部或│││││日。│一部不能沒收││││││或不宜執行沒││││││收時，追徵其││││││價額。│├─┼──────┼──────┼──────┼──────┤│19│104年11月15│聯合報1份│徐汝淵犯竊盜│未扣案犯罪所│││日10時37分許│自由時報1份│罪，處拘役拾│得即當日聯合│││至10時39分許││日，如易科罰│報、自由時報│││││金，以新臺幣│各壹份均沒收│││││壹仟元折算壹│之，於全部或│││││日。│一部不能沒收││││││或不宜執行沒││││││收時，追徵其││││││價額。│├─┼──────┼──────┼──────┼──────┤│20│104年11月16│聯合報1份│徐汝淵犯竊盜│未扣案犯罪所│││日10時13分許││罪，處拘役拾│得即當日聯合│││至10時16分許││日，如易科罰│報壹份沒收之│││││金，以新臺幣│，於全部或一│││││壹仟元折算壹│部不能沒收或│││││日。│不宜執行沒收││││││時，追徵其價││││││額。│└─┴──────┴──────┴──────┴──────┘