裁判字號：臺灣高雄地方法院103年簡字第1333號刑事判決
裁判日期：民國103年04月14日
裁判案由：毒品危害防制條例
臺灣高雄地方法院刑事簡易判決103年度簡字第1333號聲請人臺灣高雄地方法院檢察署檢察官被告陳致良上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官聲請以簡易判決處刑（103年度毒偵字第889號），本院判決如下：
主文陳致良施用第二級毒品，累犯，處有期徒刑伍月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。
事實及理由
一、陳致良前因施用毒品案件，經本院以96年度毒聲字第19號裁定送觀察、勒戒後，認無繼續施用毒品之傾向，於民國96年4月2日執行完畢釋放，並經臺灣高雄地方法院檢察署檢察官以95年度毒偵字第9546號為不起訴處分確定。又於前揭觀察、勒戒執行完畢後5年內，因持有毒品及施用毒品案件，經本院分別以96年度簡字第7519號、97年度審易字第632號判決各判處有期徒刑3月、3月確定（下稱第一、二案）；另因竊盜案件，共3罪，經本院以97年度審易字第723號判決各判處有期徒刑8月、8月、8月，定應執行有期徒刑2年確定（下稱第三案）。上開第一、二案嗣經本院以97年度審聲字第2689號裁定應執行有期徒刑5月確定，並與上開第三案接續執行，甫於99年2月12日因縮短刑期假釋出監並付保護管束，於99年10月7日保護管束期滿未經撤銷假釋而視為執行完畢。詎其仍不知戒絕毒癮，基於施用第二級毒品甲基安非他命之犯意，於103年1月16日22時50分許之為警採尿時間回溯120小時內某時（處刑書記載為96小時，應予更正），在不詳地點，以不詳方式，施用第二級毒品甲基安非他命1次。嗣於103年1月16日22時50分許，在高雄市政府警察局仁武分局仁武派出所，經陳致良同意採其尿液送驗，檢驗結果呈安非他命、甲基安非他命陽性反應，而查知上情。案經高雄市政府警察局仁武分局移送臺灣高雄地方法院檢察署。
二、被告陳致良於警詢時固坦承送驗尿液為其所親自排放並封存，對採尿過程亦無意見，惟矢口否認有施用第二級毒品甲基安非他命犯行，辯稱：伊最後一次吸食安非他命毒品是在101年3月16日云云。經查，依毒品檢驗學上之常規，尿液中含毒品成分反應所使用之檢驗方法，對於受檢驗者是否確有施用毒品行為之判斷，在檢驗學常規上恆有絕對之影響。其以酵素免疫分析或薄層定性分析等方式為初步篩檢者，因具有相當程度偽陽性之可能，如另以氣（液）相層析、質譜分析等較具公信力之儀器為交叉確認，因出現偽陽性反應之機率極低，核足據為對涉嫌人不利之認定，此為邇來我國實務所肯認，且本院執行職務所知悉之事項。又毒品施用後於尿液、血液中可檢出之最大時限，與施用劑量、施用頻率、施用方法、施用者飲水量多寡、個人體質、代謝情況、檢體收集時間點及所用檢測方法之靈敏度等因素有關，因個案而異。依據Clarke`sIsolationandIdentifictionofDrugs第二版記載，一般於尿液中可檢出之最大時限，安非他命為1至4天，甲基安非他命為1至5天（行政院衛生署管制藥品管理局92年7月23日管檢字第0000000000號函覆參照）。查被告於前述採尿時間為警採集之尿液檢體，經送正修科技大學超微量研究科技中心檢驗，該中心採取初步檢驗（EIA酵素免疫分析法）及確認檢驗（LC/MS/MS液相層析串聯式質譜法）之雙重檢驗方式，檢驗結果確呈安非他命類陽性反應，其中安非他命檢出濃度為824ng/ml、甲基安非他命檢出濃度為15,735ng/ml，有該中心103年2月7日尿液檢驗報告（報告編號：
R00-0000-000號、原始編號：850號）、高雄市政府警察局仁武分局仁武派出所偵辦毒品案件尿液採證檢驗對照表（尿液代碼：850)各1紙在卷可憑。由前開函覆可知，本件已可排除偽陽性反應產生之可能，足認被告確有於為警採尿前回溯120小時內施用第二級毒品甲基安非他命無訛。是本件事證明確，被告犯行堪以認定，應予依法論科。
三、按違反毒品危害防制條例第10條之罪，經觀察、勒戒後，認無繼續施用毒品之傾向，應即釋放，並為不起訴處分；認有繼續施用毒品之傾向者，應由檢察官聲請法院裁定令入戒治處所施以強制戒治，至無繼續戒治之必要，強制戒治期滿，應即釋放，由檢察官為不起訴處分。經觀察勒戒、強制戒治執行完畢釋放後，5年內再犯第10條之罪，依93年1月9日修正施行之毒品危害防制條例第23條第2項規定意旨，應由檢察官偵查起訴。又依修正後之規定，僅限於「初犯」及「5年後再犯」二種情形，始應先經觀察、勒戒或強制戒治程序。倘被告於5年內已再犯，經依法追訴處罰，縱其第3次（或第3次以上）再度施用毒品之時間，在初犯經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放5年以後，已不合於「5年後再犯」之規定，且因已於「5年內再犯」，顯見其再犯率甚高，原實施觀察、勒戒或強制戒治，已無法收其實效，即應依該條例第10條處罰（最高法院97年度第5次刑事庭會議決議參照）。查被告前因施用毒品案件，經本院以96年度毒聲字第19號裁定送觀察、勒戒後，認無繼續施用毒品之傾向，於96年4月2日執行完畢釋放。復於前揭觀察、勒戒執行完畢5年內之97年2月3日，再犯施用毒品案件，經本院分別以97年度審易字第632號判決判處有期徒刑3月確定等情，此有臺灣高等法院被告前案紀錄表1份在卷可查，是被告於觀察、勒戒執行完畢釋放後5年內已再犯毒品危害防制條例第10條之罪，揆諸前開說明，本案所犯已非「5年後再犯」甚明，自應依法追訴處罰，合先敘明。
四、核被告陳致良所為，係犯毒品危害防制條例第10條第2項之施用第二級毒品罪。其施用第二級毒品前持有該毒品之低度行為，應為其施用之高度行為所吸收，不另論罪。又被告前因竊盜、施用毒品等案件，經本院分別判處有期徒刑9月、6月、4月、4月確定，並定應執行有期徒刑1年7月，前開有期徒刑執行完畢後，再接續執行被告另犯侵占罪之罰金新臺幣5000元易服勞役部分，而於102年9月30日執行完畢出監，有前揭臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可查，其於受有期徒刑執行完畢後，5年內故意再犯本件有期徒刑以上之罪，為累犯，應依刑法第47條第1項規定，加重其刑。爰審酌被告前因施用毒品案件經觀察、勒戒及科刑程序後，猶未思積極戒毒，除構成累犯部分不予重複評價外，仍多次違犯施用毒品犯行，此品行資料有臺灣高等法院被告前案紀錄表一份可查，顯見其戒毒意志不堅，本次又再犯本件施用第二級毒品犯行，實不宜輕縱，惟念施用毒品乃自戕行為，對社會造成之危害尚非直接甚鉅，兼衡其生活狀況為勉持情形、智識程度為高職畢業等一切情狀，量處如主文所示之刑，並諭知易科罰金之折算標準。
五、依刑事訴訟法第449條第1項前段、第3項、第454條第1項，毒品危害防制條例第10條第2項，刑法第11條前段、第47條第1項、第41條第1項前段，逕以簡易判決處刑如主文。
六、如不服本判決，得自收受送達之日起10日內，向本院提起上訴。
中華民國103年4月14日
高雄簡易庭法官葉育宏以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於判決送達之日起10日內向本院提出上訴書狀。
中華民國103年4月14日
書記官陳家宏附錄本判決論罪之法條：
毒品危害防制條例第10條第2項施用第二級毒品者，處3年以下有期徒刑。