裁判字號：臺灣高等法院高雄分院109年聲再字第89號刑事裁定
裁判日期：民國109年08月25日
裁判案由：毒品危害防制條例等
臺灣高等法院高雄分院刑事裁定109年度聲再字第89號再審聲請人即受判決人 林善文 上列聲請人因毒品危害防制條例等案件，對於本院108年度上訴字第1431號，中華民國109年2月11日第二審確定判決（臺灣屏東地方法院108年度訴字第630號，起訴案號：臺灣屏東地方檢察署108年度偵字第4028號），聲請再審，本院裁定如下：
主文再審之聲請駁回。
理由
一、聲請意旨：
(一)按刑事訴訟法第420條內有規定6項，因發現新事實，指判決確定前已存在或成立而未及調查斟酌，及判決確定後始存在或成立之事實。原確定判決附表一編號4販賣甲基安非他命予 張文 設，與附表二編號1轉讓甲基安非他命予 張文設 ，是同一案件。於108年3月30日張文設來向我調甲基安非他命，要買3000元，因為我當時沒貨，家裡還有剩餘一點，所以張文設就先拿一兩粒施用，隨後我調回甲基安非他命以後，賣給他3000元，但從買回的甲基安非他命有扣除他施用的部分，他不高興，所以說我轉讓。」等語(見有本院109年8月12日訊問筆錄)
(二)聲請人有供出上游李○光、賴○修、林○捷，並於偵查及審判中均自白，原確定判決漏未適用毒品危害防制條例第17條第1項、第2項規定減輕其刑，且確定判決量刑過重，請再審法官能給更生人一個重新做人的機會，如蒙再審，更生人深感德澤。
二、再審及非常上訴制度，雖均為救濟已確定之刑事判決而設，惟再審係為原確定判決認定事實錯誤而設之救濟程序，與非常上訴程序係為糾正原確定判決法律上錯誤者有別，是倘所指摘者，係關於原確定判決適用法律不當之情形，核屬非常上訴之範疇，並非聲請再審所得救濟。又有罪判決確定後，因發現新事實或新證據，單獨或與先前之證據綜合判斷，足認受有罪判決之人應受無罪、免訴、免刑或輕於原判決所認罪名之判決者，為受判決人之利益，得聲請再審；前揭新事實或新證據，係指判決確定前已存在或成立而未及調查斟酌，及判決確定後始存在或成立之事實、證據，刑事訴訟法第420條第1項第6款、第3項分別定有明文。而此所謂「免刑」，指必要及絕對「免除其刑」之規定而言，如屬任意或相對免除其刑之規定者，則不在此列。又上開條款之條文所指「輕於原判決所認罪名」，係指與原判決所認罪名相較，其法定刑較輕之相異罪名而言。至於同一罪名之有無加減刑罰之原因者，僅足影響科刑範圍而罪質不變，即與「罪名」無關，非屬上述條款所指「輕於原判決所認罪名」，自不得據以聲請再審（最高法院108年度台抗字第452號裁定意旨參照）。
三、聲請意旨以原確定判決附表一編號4聲請人販賣甲基安非他命予張文設，與附表二編號1聲請人轉讓甲基安非他命予張文設(詳如附表所示)，是同一案件，原判決以數罪併罰論處，顯有錯誤。惟查，原確定判決附表一編號4，係聲請人於108年3月30日11時32分許，以電話與張文設通話後，約定交易甲基安非他命，聲請人於通話後5分鐘在屏東縣○○鄉○○村○○路○○號新和宮外，交付甲基安非他命1小包予張文設，並收取3千元。而附表二編號1，係聲請人與張文設電話聯絡後，於108年4月5日16時9分許通話後15分鐘後，在聲請人位於屏東縣○○鄉○○段○○○○○○○○○號土地上之鐵皮屋居所內，聲請人將重量不詳之甲基安非他命1小包無償交付與張文設，以此方式轉讓禁藥與張文設等情，業據聲請人於原確定判決審理時坦承不諱，核與證人張文設證述情節相符，並有通訊監察譯文附卷可稽。兩者犯罪時間、地點不同，犯意一為販賣，一為無價轉讓，犯意不同，顯非實質上一罪或裁判上一罪，原確定判決分論併罰，並無不當。且聲請人主張原確定判決附表一編號4聲請人販賣甲基安非他命予張文設，與附表二編號1聲請人轉讓甲基安非他命予張文設，係同一案件，係屬原判決之法律適用或法律評價是否適當的問題，僅得循非常上訴或其他途徑謀求解決，既非原判決認定事實錯誤，即非再審制度所能救濟。
四、經查原確定判決論處聲請人販賣第二級毒品罪刑(附表一編號1至8)，均已依毒品危害防制條例第17條第2項規定予以減輕其刑。聲請人雖另稱其有供出毒品上游之姓名云云，而據以主張其前揭所犯亦應有毒品危害防制條例第17條第1項減免其刑規定之適用。惟原判決業已說明，並無因聲請人供出上游姓名，而查獲毒品來源，有臺灣屏東地方檢察署108年7月5日屏檢文和108偵4028字第1089026402號函、屏東縣政府警察局潮州分局108年7月11日潮警偵字第10831197500號函暨檢附員警職務報告、被告之調查筆錄等在卷可佐(見原判決第7頁)。況毒品危害防制條例第17條第1項規定，犯第4條至第8條、第10條或第11條之罪，供出毒品來源，因而查獲其他正犯或共犯者，減輕或免除其刑。並非絕對「免除其刑」之規定而言，而係屬任意或相對免除其刑之規定者，則不在此列。又上開條款之條文所指「輕於原判決所認罪名」，係指與原判決所認罪名相較，其法定刑較輕之相異罪名而言。至於同一罪名之有無加減刑罰之原因者，僅足影響科刑範圍而罪質不變，即與「罪名」無關，非屬上述條款所指「輕於原判決所認罪名」，自不得據以聲請再審（最高法院108年度台抗字第452號裁定意旨參照）。
五、綜上所述，本件再審聲請所憑事由或與刑事訴訟法第421條之規定不符，或不合於聲請再審之法定程序，均難認有再審理由，應予駁回。
據上論結，應依刑事訴訟法第433條，裁定如主文。
中華民國109年8月25日
刑事第二庭審判長法官黃壽燕
法官范惠瑩法官周賢銳以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定應於送達後10日內向本院提出抗告狀。
中華民國109年8月25日
書記官梁美姿【附表一】：販賣第二級毒品部分┌─┬─┬─────┬────┬───────────┬────┬────┬───────────┬───┐│編│購│交易時間│交易地點│交易方式│交易金額│通訊監察│主文(編號1至6部分改判)│備註：││號│毒││││（新台幣│譯文及出├────┬──────┤起訴書│││者││││）及數量│處頁碼│所犯罪名│沒收│犯罪事│││││││││及宣告刑││實│├─┼─┼─────┼────┼───────────┼────┼────┼────┼──────┼───┤│1│胡│民國108年3│ 屏東縣萬 │胡 豐欽 於108年3月1日│1,000元│譯文編號│林善文販│扣案之門號○│犯罪事│││豐│月1日13時│ 巒鄉 佳佐│13時25分、13時31分許，│，重量不│73、76（│賣第二級│九一一五七○│實二、│││欽│31分許通話│國小外之│以其持用之門號00000000│詳之甲基│108年度│毒品，累│六六四號行動│（一）││││後之10分鐘│公墓路邊│10號行動電話與林善文持│安非他命│偵字第40│犯，處有│電話壹支（含│││││後（起訴書│。│用之門號0000000000號行│1小包。│28號卷二│期徒刑参│SIM卡壹張）│││││誤載為「近││動電話通話後，約定交易││，下稱偵│年捌月。│沒收。未扣案│││││14時許」，││甲基安非他命之時間、地││卷二，第││之犯罪所得壹│││││應予更正）││點。林善文則於左列時間││85、87頁││仟元沒收，於│││││││、地點，將重量不詳之甲││）││全部或一部不│││││││基安非他命1小包售予胡││││能沒收或不宜│││││││豐欽， 胡豐欽 當場交付10││││執行沒收時，│││││││00元之價金而完成交易。││││追徵其價額。││├─┼─┼─────┼────┼───────────┼────┼────┼────┼──────┼───┤│2│朱│108年3月24│屏東縣內│朱 慶朕 於108年3月24日│500元，│譯文編號│林善文販│扣案之門號○│犯罪事│││慶│日12時12分│埔鄉 廣濟 │12時2分、12時12分許，│，重量不│25、26、│賣第二級│九一六五七○│實二、│││朕│許通話後不│路241號│以其持用之門號00000000│詳之甲基│34、35（│毒品，累│六六四號行動│（二）││││久（起訴書│臺灣大哥│17號行動電話與林善文持│安非他命│偵卷二第│犯，處有│電話壹支（含│││││誤載為「中│大店外。│用之門號0000000000號行│1小包。│133頁）│期徒刑参│SIM卡壹張）│││││午12時多某││動電話通話後，約定交易│││年捌月。│沒收。未扣案│││││分」，應予││甲基安非他命之時間、地││││之犯罪所得伍│││││更正）。││點。林善文則於左列時間││││佰元沒收，於│││││││、地點，將重量不詳之甲││││全部或一部不│││││││基安非他命1小包售予朱││││能沒收或不宜│││││││慶朕， 朱慶朕 當場交付50││││執行沒收時，│││││││0元之價金而完成交易。││││追徵其價額。││├─┼─┼─────┼────┼───────────┼────┼────┼────┼──────┼───┤│3│朱│108年4月9│屏東縣萬│朱慶朕於108年4月9日│500元，│譯文編號│林善文販│扣案之門號○│犯罪事│││慶│日23時2分│巒鄉褒忠│22時29分、23時、23時2│，重量不│12、13、│賣第二級│九一六五七○│實二、│││朕│許通話後之│路229-1│分許，以其持用之門號09│詳之甲基│14（偵卷│毒品，累│六六四號行動│（二）││││20分鐘後（│號全聯賣│00000000號行動電話與林│安非他命│二第129│犯，處有│電話壹支（含│││││起訴書誤載│場外。│善文持用之門號00000000│1小包。│、131頁│期徒刑参│SIM卡壹張）│││││為「23時多││64號行動電話通話後，約││）│年捌月。│沒收。未扣案│││││某分」，應││定交易甲基安非他命之時││││之犯罪所得伍│││││予更正）││間、地點。林善文則於左││││佰元沒收，於│││││││列時間、地點，將重量不││││全部或一部不│││││││詳之甲基安非他命1小包││││能沒收或不宜│││││││售予朱慶朕，朱慶朕當場││││執行沒收時，│││││││交付500元之價金而完成││││追徵其價額。│││││││交易。││││││├─┼─┼─────┼────┼───────────┼────┼────┼────┼──────┼───┤│4│張│108年3月30│屏東縣萬│張文設於108年3月30日│3,000元│譯文編號│林善文販│扣案之門號○│犯罪事│││文│日11時32分│巒鄉新厝│11時10分、11時32分許，│，重量不│37、45（│賣第二級│九一六五七○│實二、│││設│許通話後5│村新平路│以其號碼為000000000號│詳之甲基│偵卷二第│毒品，累│六六四號行動│（三）││││分鐘後（起│99號新和│之家用電話與林善文持用│安非他命│25頁）│犯，處有│電話壹支（含│││││訴書誤載為│宮外。│之門號0000000000號行動│1小包。││期徒刑参│SIM卡壹張）│││││「11時多許││電話通話後，約定交易甲│││年拾月。│沒收。未扣案│││││」，應予更││基安非他命之時間、地點││││之犯罪所得參│││││正）││。林善文則於左列時間、││││仟元沒收，於│││││││地點，將重量不詳之甲基││││全部或一部不│││││││安非他命1小包售予張文││││能沒收或不宜│││││││設，張文設當場交付3000││││執行沒收時，│││││││元之價金而完成交易。││││追徵其價額。││├─┼─┼─────┼────┼───────────┼────┼────┼────┼──────┼───┤│5│陳│108年2月2│屏東縣萬│ 陳茂 辛於108年2月2日│1,000元│譯文編號│林善文販│扣案之門號○│犯罪事│││茂│日15時34分│巒 鄉成德 │15時34分許，以其持用之│，重量不│57（偵卷│賣第二級│九一六五七○│實二、│││辛│許通話後之│村外某土│門號0000000000號行動電│詳之甲基│二第55頁│毒品，累│六六四號行動│（四）││││5分鐘後（│地公廟附│話與林善文持用之門號09│安非他命│）│犯，處有│電話壹支（含│││││起訴書誤載│近。│00000000號行動電話通話│1小包。││期徒刑参│SIM卡壹張）│││││為「15時多││後，約定交易甲基安非他│││年捌月。│沒收。未扣案│││││某分」，應││命之時間、地點。林善文││││之犯罪所得壹│││││予更正）││則於左列時間、地點，將││││仟元沒收，於│││││││重量不詳之甲基安非他命││││全部或一部不│││││││1小包售予 陳茂辛 ，陳茂││││能沒收或不宜│││││││辛當場交付1000元之價金││││執行沒收時，│││││││而完成交易。││││追徵其價額。││├─┼─┼─────┼────┼───────────┼────┼────┼────┼──────┼───┤│6│陳│108年3月4│屏東縣潮│陳茂辛於108年3月4日│1,000元│譯文編號│林善文販│扣案之門號○│犯罪事│││茂│日13時25分│ 州鎮盛春 │13時25分許，以其持用之│，重量不│57（偵卷│賣第二級│九一六五七○│實二、│││辛│許通話後之│路49號（│門號0000000000號行動電│詳之甲基│二第59頁│毒品，累│六六四號行動│（四）││││90分鐘後（│陳茂辛住│話與林善文持用之門號09│安非他命│）│犯，處有│電話壹支（含│││││起訴書誤載│處）。│00000000號行動電話通話│1小包。││期徒刑参│SIM卡壹張）│││││為「近15時││後，約定交易甲基安非他│││年捌月。│沒收。未扣案│││││某分」，應││命之時間、地點。林善文││││之犯罪所得壹│││││予更正）││則於左列時間、地點，將││││仟元沒收，於│││││││重量不詳之甲基安非他命││││全部或一部不│││││││1小包售予陳茂辛，陳茂││││能沒收或不宜│││││││辛當場交付1000元之價金││││執行沒收時，│││││││而完成交易。││││追徵其價額。││├─┼─┼─────┼────┼───────────┼────┼────┼────┼──────┼───┤│7│李│108年3月30│屏東縣萬│陳茂辛於108年3月30日│1,000元│譯文編號│林善文販│扣案之門號○│犯罪事│││永│日12時30分│ 巒鄉成德 │9時36分、12時10分、12│，重量不│28、50、│賣第二級│九一六五七○│實二、│││政│許（起訴書│村外某土│時24分許，以其持用之門│詳之甲基│51（偵卷│毒品，累│六六四號行動│（五）││││誤載為「中│地公廟附│號0000000000號行動電話│安非他命│二第193│犯，處有│電話壹支（含│││││午12時多某│近（與附│與林善文持用之門號0916│1小包。│頁）│期徒刑參│SIM卡壹張）│││││分」，應予│表一編號│570664號行動電話通話後│││年捌月。│沒收。未扣案│││││更正）│5之地點│，約定交易甲基安非他命││││之犯罪所得壹││││││相同）。│之時間、地點。林善文則││││仟元沒收，於│││││││於左列時間、地點，將重││││全部或一部不│││││││量不詳之甲基安非他命1││││能沒收或不宜│││││││小包售予李 永政 ， 李永政 ││││執行沒收時，│││││││當場交付1000元之價金而││││追徵其價額。│││││││完成交易。││││││├─┼─┼─────┼────┼───────────┼────┼────┼────┼──────┼───┤│8│李│108年4月8│屏東縣萬│陳茂辛於108年4月8日│1,000元│譯文編號│林善文販│扣案之門號○│犯罪事│││永│日11時56分│巒鄉成德│11時34分、11時51分許，│，重量不│30、31（│賣第二級│九一六五七○│實二、│││政│許（起訴書│村外某土│以其持用之門號00000000│詳之甲基│偵卷二第│毒品，累│六六四號行動│（五）││││誤載為「近│地公廟附│61號行動電話與林善文持│安非他命│193頁）│犯，處有│電話壹支（含│││││中午12時某│近（與附│用之門號0000000000號行│1小包。││期徒刑參│SIM卡壹張）│││││分」，應予│表一編號│動電話通話後，約定交易│││年捌月。│沒收。未扣案│││││更正）│5之地點│甲基安非他命之時間、地││││之犯罪所得壹││││││相同）。│點。林善文則於左列時間││││仟元沒收，於│││││││、地點，將重量不詳之甲││││全部或一部不│││││││基安非他命1小包售予李││││能沒收或不宜│││││││永政，李永政當場交付10││││執行沒收時，│││││││00元之價金而完成交易。││││追徵其價額。││└─┴─┴─────┴────┴───────────┴────┴────┴────┴──────┴───┘【附表二】：林善文轉讓禁藥甲基安非他命部分┌─┬──┬──────┬────┬───────────┬────┬────┬─────────┬───┐│編│收受│轉讓時間│轉讓地點│轉讓方式│轉讓之毒│通訊監察│原審主文│備註：││號│毒品││││品種類、│譯文及出├────┬────┤起訴書│││者││││數量│處頁碼│所犯罪名│沒收│犯罪事│││││││││及宣告刑││實│├─┼──┼──────┼────┼───────────┼────┼────┼────┼────┼───┤│1│張文│108年4月5│林善文位│張文設於108年4月5日│重量不詳│譯文編號│林善文犯│扣案之門│犯罪事│││設│日16時9分許│於屏東縣│15時55分、16時9分許，│之甲基安│53、54（│藥事法第│號○九一│實二、││││通話後15分鐘│ 萬巒鄉 成│以其持用之門號00000000│非他命1│偵卷二第│八十三條│六五七○│（三）││││後（起訴書誤│德段0088│07號行動電話與林善文持│小包。│25頁）│第一項之│六六四號│││││載為「16時多│-000地號│用之門號0000000000號行│││轉讓禁藥│行動電話│││││許」，應予更│土地上之│動電話通話後，約定轉讓│││罪，累犯│壹支（含│││││正）│鐵皮屋居│甲基安非他命之時間、地│││，處有期│SIM卡壹││││││所內。│點。林善文則於左列時間│││徒刑柒月│張）沒收│││││││、地點，將重量不詳之甲│││。│。│││││││基安非他命1小包無償交│││││││││││付與張文設，以此方式轉│││││││││││讓禁藥與張文設。││││││└─┴──┴──────┴────┴───────────┴────┴────┴────┴────┴───┘