裁判字號：臺灣苗栗地方法院96年苗簡字第478號刑事判決
裁判日期：民國96年06月08日
裁判案由：違反妨害兵役治罪條例
臺灣苗栗地方法院刑事簡易判決96年度苗簡字第478號聲請人臺灣苗栗地方法院檢察署檢察官被告甲○○
（另案在臺南軍事監獄執行）上列被告因違反妨害兵役治罪條例案件，經檢察官聲請以簡易判決處刑（96年度偵緝字第46號），本院判決如下：
主文甲○○後備軍人，意圖避免召集處理，離營歸鄉無故不依規定報到，累犯，處拘役參拾日，如易科罰金，以銀元參佰元即新台幣玖佰元折算壹日。
事實及理由
一、犯罪事實：甲○○前於民國88年間，因犯加重竊盜案件，經法院判處有期徒刑6月確定，於89年8月14日執行完畢。其依法服役期滿，於93年10月11日退伍離營歸鄉，為後備軍人，依後備軍人管理規則第12條第1項規定，應於93年10月25日前（即離營之日起15日內），至苗栗縣銅鑼鄉公所辦理離營歸鄉報到手續，其竟意圖避免召集處理，於退伍離營後即置之不理，逕至新竹地區居住，亦不與家人聯絡。嗣苗栗縣銅鑼鄉公所以郵件催促辦理報到手續，因其未居住於戶籍地，而其祖父 黃興宗 雖代收報到通知，惟仍無法聯絡甲○○，其亦未於規定之期間內完成離營歸鄉報到手續。
二、證據部份：
（一）被告甲○○於偵訊中坦承前情。
（二）苗栗縣後備司令部93年12月9日有信字第0930005650號妨害兵役案件移送報告書。
（三）苗栗縣後備司令部後備軍人逾期未報到人員查詢單、苗栗縣銅鑼鄉公所93年11月19日銅鄉行兵字第0930011367號函影本、催辦後備軍人歸鄉報到通知單回執聯影本、苗栗縣銅鑼鄉催辦離營軍人逾期未辦理歸鄉報到訪查表影本各1份。
三、論罪科行：
（一）按行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2條第1項定有明文。質言之，行為後法律有變更者，應將行為時之法律與裁判時之法律比較適用最有利於行為人之法律。又比較新舊法時，應就罪刑有關之共犯、未遂犯、想像競合犯、牽連犯、連續犯、結合犯，以及累犯加重、自首減輕暨其他法定加減事由（如身分加減）與加減比例等一切規定，綜其全部罪刑之結果而為比較，再適用有利於行為人之法律處斷，而不得一部割裂分別適用不同之新舊法（最高法院24年上字第4634號、29年度上字第964號、95年第8次刑事庭會議決議參照）。經查：①被告於犯罪時之刑法第41條第1項前段規定：「犯最重本刑為5年以下有期徒刑以下之刑之罪，而受6個月以下有期徒刑或拘役之宣告，因身體、教育、職業、家庭之關係或其他正當事由，執行顯有困難者，得以1元以上3元以下折算一日，易科罰金。」又被告行為時之易科罰金折算標準，修正前罰金罰鍰提高標準條例第2條前段（現已刪除）規定，就其原定數額提高為
100倍折算1日，則本件被告行為時之易科罰金折算標準，應以銀元300元折算1日，經折算為新臺幣後，應以新臺幣900元折算為1日。惟95年7月1日修正公布施行之刑法第41條第1項前段則規定：「犯最重本刑為5年以下有期徒刑以下之刑之罪，而受6個月以下有期徒刑或拘役之宣告者，得以新臺幣1千元、2千元或3千元折算一日，易科罰金。」比較修正前後之易科罰金折算標準，以95年7月1日修正公布施行前之規定，較有利於受刑人。②修正前刑法刑法第47條規定「受有期徒刑之執行完畢，或受無期徒刑或有期徒刑一部之執行而赦免後，5年以內再犯有期徒刑以上之罪者，為累犯，加重本刑至二分之一。」而修正後刑法第47條第1項規定「受徒刑之執行完畢，或一部之執行而赦免後，5年以內故意再犯有期徒刑以上之罪者，為累犯，加重本刑至二分之一。」比較修正前後之累犯成立標準，修正後之規定以故意再犯有期徒刑以上之罪始為累犯，是95年7月1日修正公布施行後之規定，較有利於受刑人。因之，經綜其全部罪刑之結果而為比較，修正後刑法之規定並無較有利被告之情形，依修正後刑法第2條第1項前段規定，應一體適用修正前刑法之規定。
（二）核被告甲○○所為，係犯妨害兵役治罪條例第10條第
1項第1款之罪。
（三）被告前因犯加重竊盜案件，經法院判處有期徒刑6月確定，於89年8月14日執行完畢等情，有前開台灣高等法院被告前案紀錄表乙紙附卷可稽，其於5年以內再故意犯本件有期徒刑以上之罪，應依修正前之刑法第47條，論以累犯，並加重其刑。
（四）爰審酌被告離營歸鄉無故不依規定報到，對於兵役作業管理影響重大之犯罪動機、目的、手段與所生危害，及目前尚因他案在監獄執行等一切情狀，量處如主文所示之刑，並諭知易科罰金之折算標準
四、適用法條：
（一）刑事訴訟法第449條第1項前段。
（二）妨害兵役治罪條例第10條第1項第1款。
（三）刑法第2條第1項、第11條前段、修正前刑法第47條、第41條第1項前段。
（四）修正前罰金罰鍰提高標準條例第2條。
（五）現行法規所定貨幣單位折算新臺幣條例第2條。
五、如不服本判決，得自收受送達之翌日起10日內，向本院提出上訴狀，上訴於本院第二審合議庭（須附繕本）。
中華民國96年6月8日
苗栗簡易庭法官張珈禎以上正本證明與原本無異中華民國96年6月8日
書記官黃雅琦附錄本案論罪科刑法條全文：
妨害兵役治罪條例第10條後備軍人意圖避免召集處理有下列行為之一者，處一年以下有期徒刑、拘役或科新臺幣九萬元以下罰金：
一離營歸鄉無故不依規定報到，或重複申報戶籍者。
二拒絕依規定調查，或體格檢查不到者。
三居住處所遷移，無故不依規定申報者。國民兵犯前項第三款之罪者，處六月以下有期徒刑、拘役或科新臺幣三萬元以下罰金。
後備軍人犯第一項之罪或國民兵犯前項之罪，致使召集令無法送達者，以意圖避免召集論；分別依第五條或第六條科刑。