臺灣高等法院102年度上訴字第1081號刑事判決

裁判字號：臺灣高等法院102年上訴字第1081號刑事判決

裁判日期：民國102年05月31日

裁判案由：毒品危害防制條例

臺灣高等法院刑事判決102年度上訴字第1081號上訴人即被告 張菁紋 指定辯護人本院公設辯護人 郭書益 上列上訴人因違反毒品危害防制條例案件，不服臺灣新北地方法院102年度訴字第30號，中華民國102年2月21日第一審判決（起訴案號：臺灣新北地方法院檢察署101年度毒偵字第6187號），提起上訴，本院判決如下：
主文上訴駁回。
理由
一、本案經本院審理結果，認第一審以被告甲○○犯毒品危害防制條例第10條第2項之施用第二級毒品罪、同條例第10條第1項之施用第一級毒品罪（均累犯），分別判處有期徒刑7月、有期徒刑1年2月，並定其應執行刑為有期徒刑1年7月及沒收如原判決主文第一項所示。核其認事用法及量刑均無不當，應予維持，並引用第一審判決書記載之事實、證據及理由（如附件）。
二、被告上訴意旨略以：被告於本件查獲後一星期已至聯合醫院接受美沙東替代療法，犯後態度良好，請從輕量刑云云。
三、然查：
（一）按量刑之輕重，屬於為裁判之法院得依職權自由裁量之事項，苟其量刑已以行為人之責任為基礎，並斟酌刑法第57條所列一切情狀，在法定刑度內，酌量科刑，如無偏執一端，致明顯輕重失衡情形，不得遽指為不當或違法。查原審關於量刑，業已審酌上訴人曾因施用毒品，接受觀察、勒戒及強制戒治之執行完畢，獲不起訴處分寬典，仍不思抗拒毒品誘惑，又漠視法令，犯本案之罪，非但戕害自我健康，對於社會風氣、治安亦潛有相當危害，惟念其施用毒品所生惡害，自戕身心健康，對於他人生命、身體、財產等法益，尚無重大明顯實害，兼衡其智識程度、犯罪動機、目的、手段暨其犯後坦承犯行、態度良好等一切情狀，顯已以行為人之責任為基礎，斟酌刑法第57條所列情狀，而為刑之量定。參以，上訴人曾有原判決事實欄所示施用毒品犯罪前案紀錄，且甫於100年2月18日縮刑期滿執行完畢，有本院被告前案紀錄表可按。且施用第一級毒品罪之法定本刑為6月以上5年以下有期徒刑，施用第二級毒品罪之法定本刑為3年以下有期徒刑，毒品危害防制條例第10條第1項、第2項分別定有明文；原審斟酌上情又係累犯後，就上訴人所犯本件施用第二級毒品罪及施用第一級毒品罪（均累犯），分別量處有期徒刑7月、有期徒刑1年2月，並定其應執行之刑為有期徒刑為1年7月，已就所犯各罪分別量處低度刑，並無裁量權濫用或失之過重之情形。
（二）次按法院依據法律之具體規定，在其範圍選擇為適當之裁判者，為外部性界限；而法院為裁判時，應考量法律之目的，及法律秩序之理念所在者，則為內部性界限。法院為裁判時，二者均不得有所踰越；是在數罪併罰，有二裁判以上，定其應執行之刑時，固屬於法院自由裁量之事項，仍應受前揭外部性界限及內部性界限之拘束（最高法院94年度台非字第233號判決意旨參照）。經查原判決於被告所犯各罪刑中最長期者以上，及各刑合併後之刑期以下，斟酌各次犯罪情節、行為次數、犯後態度及刑罰之一般預防及特別預防目的，對於被告所犯數罪為整體非難評價，合併定其應執行之刑為有期徒刑1年7月，揆諸首揭規定，合於刑法第51條所規定之外部性界限，亦無違反內部性界限可言。又刑法第50條雖於102年1月23日修正公佈，依修正後刑法第50條第1項但書及第2項規定，除受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者外，裁判確定前所犯數罪如有⑴得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪、⑵得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪、⑶得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪、⑷得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪，之情形者，不得併合處罰；經查本件被告之宣告刑並無上述可能影響易刑處分情形，故無適用修正後規定較有利之情形，附此說明。
（三）按犯毒品危害防制條例第10條之罪者，於犯罪未發覺前，自動向行政院衛生署指定之醫療機構請求治療，醫療機構免將請求治療者送法院或檢察機關。依前項規定治療中經查獲之被告或少年，應由檢察官為不起訴之處分或由少年法院為不付審理之裁定，但以一次為限，毒品危害防制條例第21條定有明文。查被告上訴意旨所指：其本件犯行為警查獲後已至醫院接受替代療法等詞，經核與上開規定之「犯罪未發覺前，自動向行政院衛生署指定之醫療機構請求治療」或「依規定治療中經查獲」之要件不合，故被告上訴意旨所陳其為警查獲後已接受替代療法一節，無從影響其犯罪與否之認定，附此說明。
（四）綜上所述，上訴人以前揭情詞為由，提起上訴，指摘原判決量刑過重，為無理由，應予駁回。
據上論斷，應依刑事訴訟法第373條、第368條規定，判決如主文。
本案經檢察官黃和村到庭執行職務。
中華民國102年5月31日
刑事第七庭審判長法官溫耀源
法官張傳栗法官朱瑞娟以上正本證明與原本無異。
施用第一級毒品部分，如不服本判決，應於收受送達後十日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴之理由者並得於提起上訴後十日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）。「切勿逕送上級法院」。
施用第二級毒品部分，不得上訴。
書記官郭家慧中華民國102年5月31日