裁判字號：臺灣新竹地方法院100年再易字第2號民事判決
裁判日期：民國100年07月27日
裁判案由：再審之訴
臺灣新竹地方法院民事判決100年度再易字第2號再審原告 黃裕舜
黃新城 張家財 黃千芝 成雲遠 林馨怡 黃文亮 黃于真 巫麗珠 邱富國 林君韋 共同訴訟代理人 王彩又 律師
張淑美 律師 許美麗 律師上一人複代理人 耿淑穎 律師再審被告 林春芳
431巷6弄26號 林春興 林錦源 王林秀月
巷55號 林春貴
431巷50弄26號 林楨智 上六人共同訴訟代理人 洪大明 律師上一人複代理人 蘇李虎 再審被告 林庚生
號 林木騰
8號8樓 林智怡 林靜怡 林育助 林晉碩
16號之90號 林成雙 林榮 茂
巷6弄10之1號林 榮光 林榮芳 林梅嬌 林騰燈
號3樓沈 林阿 丹
臨 田翠 蓉
號2樓 田翠瑩 田翠雯 田翠娟 田翠琳
5號24樓之24號 田翠華 連 林元香 林 黃淑媛 張桂 香 林榮信 （即 林廷鳳 之承受訴訟人） 羅林粉妹 （即林廷鳳之承受訴訟人）
號 林美榆 （即林廷鳳之承受訴訟人）
27弄10號 李志 𨴵（即林廷鳳之承受訴訟人） 李桂甄 （即林廷鳳之承受訴訟人)
18號6樓 李貴纓 （即林廷鳳之繼承人） 林秋柔 （即林廷鳳之承受訴訟人) 余家藝 （即 余林玉蘭 之繼承人） 余家彬 （即余林玉蘭之繼承人） 余淑霞 （即余林玉蘭之繼承人） 余淑芬 （即余林玉蘭之繼承人) 王仁平 （即余林玉蘭之繼承人） 王仁安 （即余林玉蘭之繼承人） 王仁芬 （即余林玉蘭之繼承人）上列當事人間請求分割共有物事件，再審原告對於本院竹北簡易庭民國98年10月16日98年度竹北簡字第127號及本院99年10月13日99年度簡上字第2號確定判決提起再審之訴，本院於100年7月13日言詞辯論終結，判決如下：
主文本院竹北簡易庭九十八年度竹北簡字第一二七號簡易判決及本院九十九年度簡上字第二號確定判決均廢棄。
再審被告林成雙、 林榮泉 、林榮信、羅林粉妹、林美榆、 李志閎 、李桂甄、李貴纓、林秋柔、 林榮茂 、 林榮光 、林榮芳、林梅嬌、林騰燈、 沈林阿 丹、 田翠蓉 、田翠瑩、田翠雯、田翠娟、田翠琳、田翠華、 連林元香 、余家藝、余家彬、余淑霞、余淑芬、王仁平、王仁安、王仁芬、 林黃淑媛 、 張桂香 應就其等被繼承人 林阿旺 所遺坐落新竹縣○○鎮○○段下 枋寮 小段 一八四地號，面積一五九平方公尺，應有部分九六分之四之土地辦理繼承登記。
兩造共有坐落新竹縣○○鎮○○段下枋寮小段一八四地號土地依下列方法分割：如附圖所示，面積八０點六平方公尺部分土地，分歸再審原告取得，並依再審原告黃裕舜二一九０分之一一九三、黃新城二一九０分之二七０、張家財二一九０分之一九二、黃千芝二一九０分之二七０、成雲遠二一九０分之二０、林馨怡二一九０分之四五、黃文亮二一九０分之四五、黃于真二一九０分之四五、巫麗珠二一九０分之四五、邱富國二一九０分之四五、林君韋二一九０分之二０之應有部分比例維持共有；如附圖所示，面積七八點四平方公尺部分土地，分歸再審被告取得，並依再審被告林庚生一四二０分之三０、林春芳一四二０分之三六０、林春興一四二０分之一五、林錦源一四二０分之一八０、王林秀月一四二０分之三六０、林木騰一四二０分之四０、林智怡一四二０分之二四、林靜怡一四二０分之二四、林育助一四二０分之
四八、林晉碩一四二０分之二四、林春貴一四二０分之一五、林楨智一四二０分之一八０、林成雙、林榮茂、林榮光、林榮芳、林梅嬌、林騰燈、 沈林阿丹 、田翠蓉、田翠瑩、田翠雯、田翠娟、田翠琳、田翠華、連林元香、林黃淑媛、張桂香、林榮信、羅林粉妹、林美榆、李志𨴵、李桂甄、李貴纓、林秋柔、余家藝、余家彬、余淑霞、余淑芬、王仁平、王仁安、王仁芬一四二０分之一二０之應有部分比例維持共有，其中再審被告林成雙、林榮泉、林榮信、羅林粉妹、林美榆、李志閎、李桂甄、李貴纓、林秋柔、林榮茂、林榮光、林榮芳、林梅嬌、林騰燈、沈林阿丹、田翠蓉、田翠瑩、田翠雯、田翠娟、田翠琳、田翠華、連林元香、余家藝、余家彬、余淑霞、余淑芬、王仁平、王仁安、王仁芬、林黃淑媛、張桂香並應就前開應有部分比例一四二０分之一二０維持 公同共 有。
再審訴訟費用、再審前之第一、二審訴訟費用由兩造依如附表一所示應有部分比例負擔。
事實及理由
甲、程序方面：
一、按當事人死亡者，訴訟程序在有繼承人、遺產管理人或其他依法令應續行訴訟之人承受訴訟以前當然停止，又他造當事人，亦得聲明承受訴訟，民事訴訟法第168條、175條第2項分別定有明文。查原審視同上訴人林廷鳳已於民國99年5月9日死亡，其繼承人為長男林榮泉、次男林榮信、長女羅林粉妹、次女林美榆（原名 林甜妹 ）、叁女 李林春梅 、肆女林秋柔（原名 林秀琴 ），惟叁女李林春梅已於89年3月8日死亡，其繼承人為長男李志閎、長女李桂甄、次女李貴纓等情，有戶籍謄本、林廷鳳繼承系統表等件在卷可稽（見本院卷第40至56頁），則再審原告依民事訴訟法第175條第2項規定聲明承受訴訟，於法尚無不合。
二、次按訴狀送達後，原告不得將原訴變更或追加他訴。但有下列各款情形之一者，不在此限：…五、該訴訟標的對於數人必須合一確定時，追加其原非當事人之人為當事人者，民事訴訟法第255條第1項第5款定有明文；次按依民法第1176條第5款規定：「第一順序之繼承人，其親等近者均拋棄繼承權時，由次親等之直系血親卑親屬繼承」。查原審視同上訴人 余成周 及王 余櫻子 均已於94年4月28日聲明拋棄繼承，經臺灣板橋地方法院於94年5月4日以板院 通家曉 94年度繼字第921號函准予備查，其中原審視同上訴人余成周之次親等直系血親卑親屬之繼承人為其次男余家藝、叁男余家彬、長女余淑霞與次女余淑芬等4人；原審視同上訴人 王余櫻子 之次親等直系血親卑親屬之繼承人為其長男王仁平、次男王仁安與長女王仁芬等3人，此有台灣板橋地方法院94年5月
4日板院通家曉94年度繼字第921號函、余林玉蘭繼承系統表及戶籍謄本等件附卷可稽（見本院卷第57至78頁），故再審原告撤回對原審視同上訴人余成周及王余櫻子之起訴，並追加余家藝、余家彬、余淑霞、余淑芬、王仁平、王仁安及長女王仁芬等人為再審被告，揆諸上開之規定，程序上亦無不合，併予敘明。
三、本件再審被告林庚生、林木騰、林智怡、林靜怡、林育助、林晉碩、林成雙、林榮茂、林榮光、林榮芳、林梅嬌、林騰燈、沈林阿丹、田翠蓉、田翠瑩、田翠雯、田翠娟、田翠琳、田翠華、連林元香、林黃淑媛、張桂香、林榮信、羅林粉妹、林美榆、李志𨴵、李桂甄、李貴纓、林秋柔、余家藝、余家彬、余淑霞、余淑芬、王仁平、王仁安、王仁芬等人經合法通知，均未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第38
6條各款所列情形，爰依原告聲請，由其一造辯論而為判決。
乙、實體方面：
壹、再審原告方面：
一、本案之繼承登記與分割方案均經原判決於99年10月13日宣示時確定：
（一）查本案第一審判決（按即本院竹北簡易庭98年度竹北簡字第127號）主文第一項係關於再審被告林成雙等人（即第一審之被告）應就其等被繼承人林阿旺所遺坐落新竹縣○○鎮○○段下枋寮小段184地號（下稱系爭土地），應有部分96之4之土地辦理繼承登記；第二項係關於系爭土地分割方案之判決。
（二）嗣經再審被告（按即原審上訴人）林春芳、林春興、林錦源、王林秀月於99年3月8日提呈民事補充上訴狀，其中上訴聲明第一項為「原判決廢棄」。從而，再審被告應係對第一審判決，包括繼承登記與分割方案兩項主文均聲明上訴，是第一審判決之全部均未臻確定。
（三）次查，原審判決（按即本院99年度簡上字第2號）雖於99年10月13日宣示時判決主文僅就分割方案廢棄改判，然就關於辦理繼承登記部分之上訴於主文欄漏未記載，屬於一望即知之顯然錯誤，原審遂依民事訴訟法第232條第1項規定，於99年10月26日裁定原判決主文欄應增列第3項：
「上訴人其餘上訴駁回」，更正之效力溯及為判決之時。綜上，本案原判決既屬不得上訴之簡易程序第二審判決，並已於99年10月13日宣示，故原審判決包括繼承登記與分割方案兩項主文均於99年10月13日已臻確定，合先敘明。
二、查本案被繼承人林阿旺之繼承人詳如附表二所示，其中林阿旺之繼承人即原審視同上訴人林廷鳳已於99年5月9日死亡，其繼承人為長男林榮泉、次男林榮信、長女羅林粉妹、次女林美榆（原名林甜妹）、叁女李林春梅、肆女林秋柔（原名林秀琴），惟叁女李林春梅已於89年3月8日死亡，由其長男李志閎、長女李桂甄、次女李貴纓代位繼承（詳如再證
2原審視同上訴人林廷鳳之繼承系統表所示）。詎原審法院在原審視同上訴人林廷鳳於99年5月9日死亡時，在其繼承人承受訴訟前，未依民事訴訟法第168條停止訴訟，而於99年9月29日言詞辯論終結，並於99年10月13日判決。是原審判決顯違反民事訴訟法第168條規定，有民事訴訟法第496條第1款，判決適用法規顯有錯誤之再審事由。另再審原告爰依法聲明原審視同上訴人林廷鳳之繼承人即再審被告林榮泉、林榮信、羅林粉妹、林美榆、李志閎、李桂甄、李貴纓、林秋柔等8人應依民事訴訟法第168條承受訴訟。
三、次按依民法第1176條第5款規定：「第一順序之繼承人，其親等近者均拋棄繼承權時，由次親等之直系血親卑親屬繼承」。查本案原審之視同上訴人余成周、王余櫻子均已於94年
4月28日聲請拋棄繼承，經臺灣板橋地方法院於94年5月4日以板院通家曉94年度繼字第921號函准予備查，其中原審視同上訴人余成周之次親等直系血親卑親屬之繼承人為其次男余家藝、叁男余家彬、長女余淑霞與次女余淑芬等4人；原審視同上訴人王余櫻子之次親等直系血親卑親屬之繼承人為其長男王仁平、次男王仁安與長女王仁芬等3人。據此，本案原審之視同上訴人余成周、王余櫻子既均已拋棄繼承，詎原判決仍認該二人為被繼承人林阿旺之繼承人，並列該二人為原審視同上訴人，而未廢棄第一審判決，將原審視同上訴人余成周、王余櫻子改為上開次親等之直系血親卑親屬，顯然與法未合，有民事訴訟法第496條第1款，判決適用法規顯有錯誤之再審事由。是再審原告爰依法聲請將原審視同上訴人「余成周」更正為「余家藝、余家彬、余淑霞、余淑芬」等4人、並將視同上訴人「王余櫻子」更正為「王仁平、王仁安、王仁芬」等3人。
四、末查，原審視同上訴人林廷鳳、余成周及王余櫻子等三人於第一審及原審均為再審原告之對造當事人，在鈞院以99年12月6日新院 墩民修 99簡上2字第26405號函命原審之上訴人提出視同上訴人林廷鳳之繼承人及繼承系統表，再審原告於
99年12月中旬閱卷之前，對於上開三人死亡與拋棄繼承之事實毫無所知，故再審原告係於民事訴訟法第500條所規定之30日不變期間內提起再審之訴，應屬合法。
五、綜上，原確定判決即簡易訴訟程序之第二審確定終局判決，有適用法規顯有錯誤之違背法令情事。為此，爰依民事訴訟法第496第1項第1款、第500條之規定提起本件再審之訴。並聲明：如主文第1、2、3項所示。
貳、再審被告方面：
一、再審被告林春芳、林春興、林錦源、王林秀月、林春貴、林楨智部分：
對於本件確實有再審原告主張符合民事訴訟法第496條第1項第1款之再審要件並不爭執，但仍主張應依原審判決之分割方案為分割為當，且認關於本件再審之訴之訴訟費用應由再審原告負擔。並聲明：再審原告之訴駁回。
二、再審被告林庚生、林木騰、林智怡、林靜怡、林育助、林晉碩、林成雙、林榮茂、林榮光、林榮芳、林梅嬌、林騰燈、沈林阿丹、田翠蓉、田翠瑩、田翠雯、田翠娟、田翠琳、田翠華、連林元香、林黃淑媛、張桂香、林榮信、羅林粉妹、林美榆、李志𨴵、李桂甄、李貴纓、林秋柔、余家藝、余家彬、余淑霞、余淑芬、王仁平、王仁安、王仁芬等人均未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀作何聲明或陳述。
叁、得心證之理由：
一、關於有無再審理由部分：
（一）按再審之訴，應於30日之不變期間內提起。前項期間，自判決確定時起算，判決於送達前確定者，自送達時起算；其再審之理由發生或知悉在後者，均自知悉時起算。民事訴訟法第500條第1、2項定有明文。查本院99年度簡上字第2號判決，雖於99年10月13日宣示時確定，惟原審於99年12月6日以新院墩民修99簡上2字第26405號函命原審上訴人提出視同上訴人林廷鳳之繼承人及繼承系統表，再審原告於99年12月17日聲請閱卷，始悉原審視同上訴人林廷鳳業於原審言詞辯論終結前死亡，而原審視同上訴人余成周及王余櫻子已於94年4月28日聲請拋棄繼承，並經臺灣板橋地方法院於94年5月4日以板院通家曉94年度繼字第921號函准予備查在案之情，此經本院調取本院99年度簡上字第2號分割共有物卷宗閱明屬實，則再審原告主張本件再審事由知悉在後，並於知悉後30日內提起本件再審之訴，顯未逾30日之法定不變期間，揆諸前開說明，應予准許。
（二）次按人之權利能力，始於出生，終於死亡；有權利能力者，有當事人能力；民法第6條、民事訴訟法第40條第1項分別定有明文。又適用法規顯有錯誤者，當事人得以再審之訴對於確定終局判決聲明不服，民事訴訟法第496條第
1項第1款亦有明文。而適用法規顯有錯誤者，以確定判決違背法規或現存判例解釋者為限（最高法院57年度台上定第1091號判例參照）。本件原審視同上訴人林廷鳳於原審99年10月13日判決前即99年9月29日死亡，有林廷鳳除戶戶籍謄本附卷可按（見本院卷第45頁），是原審視同上訴人林廷鳳已喪失當事人能力，原審於其繼承人或其他依法令應續行訴訟之人承受其訴訟以前應當然停止。原審失察，竟對已死亡之原審視同上訴人林廷鳳為判決，顯有違背法令之錯誤甚明。是再審原告主張原確定判決有上述適用法規顯有錯誤之再審事由，核屬正當。
（三）第按依民法第1176條第5款規定：「第一順序之繼承人，其親等近者均拋棄繼承權時，由次親等之直系血親卑親屬繼承」。查本案原審之視同上訴人余成周、王余櫻子均已於94年4月28日聲請拋棄繼承，經臺灣板橋地方法院於94年5月4日以板院通家曉94年度繼字第921號函准予備查在案，此有前開函文附卷可稽（見本院卷第57頁），其中視同上訴人余成周之次親等直系血親卑親屬之繼承人為其次男余家藝、叁男余家彬、長女余淑霞與次女余淑芬等4人；視同上訴人王余櫻子之次親等直系血親卑親屬之繼承人為其長男王仁平、次男王仁安與長女王仁芬等3人，亦有戶籍謄本附卷可憑（見本院卷第66至69頁、第73至75頁）。據此，原審之視同上訴人余成周、王余櫻子既已拋棄繼承，詎原判決仍認該二人為被繼承人林阿旺之繼承人，並列該二人為視同上訴人，而未廢棄第一審判決，將視同上訴人余成周、王余櫻子改為上開次親等之直系血親卑親屬，顯然與法未合，有民事訴訟法第496條第1款，判決適用法規顯有錯誤之再審事由。是再審原告主張原確定判決有上述適用法規顯有錯誤之再審事由，亦屬正當。
二、關於分割共有物訴訟部分：
（一）再審原告起訴主張：⒈緣系爭土地為兩造所共有，各共有人之應有部分詳如附表
一所示，又系爭土地之使用分區為山坡地保育區，使用地類別為農牧用地，自屬農業發展條例所規範之耕地，再依部分再審被告取得系爭土地應有部分之時間可知，系爭土地於89年1月4日農業發展條例施行前已屬共有耕地，雖再審原告等人之應有部分係於89年1月4日農業發展條例施行之後取得，然依內政部89年9月16日台內地字第8913114號函釋，若系爭土地分割後之筆數未逾修正前之共有人數，系爭土地仍可分割。況系爭土地並無因法令限制不許分割情事，亦無因使用目的有不能分割情形，而兩造就系爭土地復未訂有不分割之契約，惟就分割方法則迄未能獲致協議，爰訴請准予裁判分割。
⒉再按因繼承於登記前已取得不動產物權者，非經登記不得
處分其物權，民法第759條定有明文。是被繼承人死亡時，登記其名義所有之不動產，屬全體繼承人公同共有之遺產，非經辦理繼承登記，不得處分。又請求辦理繼承登記，並合併請求分割共有物，乃符合訴訟經濟原則，亦與民法第759條及強制執行法第130條規定之旨趣無違，此有最高法院69年台上字第1012號判例可參。查系爭土地原共有人林阿旺已於38年11月11日死亡，而林阿旺之繼承人乃係本件再審被告林成雙等人（詳如附表二所示），是原屬林阿旺所有之系爭土地應有部分96分之4之所有權，即屬再審被告林成雙等人所公同共有，但因再審被告林成雙等人迄未就其等繼承取得而公同共有之系爭土地應有部分96分之4之所有權辦理繼承登記，依法自應先命其等辦理繼承登記後，再審原告始能訴請系爭土地之裁判分割，爰一併聲明請求判命再審被告林成雙、林榮泉、林榮信、羅林粉妹、林美榆、李志閎、李桂甄、李貴纓、林秋柔、林榮茂、林榮光、林榮芳、林梅嬌、林騰燈、沈林阿丹、田翠蓉、田翠瑩、田翠雯、田翠娟、田翠琳、田翠華、連林元香、余家藝、余家彬、余淑霞、余淑芬、王仁平、王仁安、王仁芬、林黃淑媛、張桂香等人應就其等被繼承人林阿旺所遺之系爭土地之應有部分96分之4之所有權辦理繼承登記。
⒊查系爭土地目前大部分作為新竹楓溫泉育樂中心出入口之
道路使用，再審原告請求分割系爭土地，亦是要作為道路使用，並不會改變現狀，請求依第一審判決附圖所示方案㈠為分割等語。
（二）再審被告王林秀月、林春芳、林春興、林錦源、林春貴、林楨智則略以：
第一審判決未考慮系爭土地上有一口屬於再審被告等林家人所有並使用之水井，竟將該水井所占之土地分歸再審原告取得，如此，勢必因用水問題引起糾紛；再者，再審原告分得之土地上，留有再審被告等人之水井，產權屬再審被告所有，亦有礙再審原告對土地之利用，爰請求依原審判決所示之方案為分割等語，資為抗辯。
（三）按繼承人自繼承開始時，除本法另有規定外，承受被繼承人財產上之一切權利、義務。但權利、義務專屬於被繼承人本身者，不在此限，民法第1148條定有明文；又按分割共有物乃直接對共有物之權利有所變動，性質上屬處分行為，故共有不動產之共有人中有已死亡者，依民法第759條規定，其繼承人，自非先經繼承登記，不得訴請分割共有物，而於該繼承人為被告之情形，為求訴訟之經濟，原告可就請求繼承登記及分割共有物之訴一併提起，即以一訴請求該死亡共有人之繼承人辦理繼承登記並請求該繼承人於辦理繼承登記後，與原告及其餘共有人分割共有之不動產（最高法院68年第13次民事庭會議決議㈡、70年第2次民事庭會議決議㈡、69年度台上字第1134號判例意旨參照）。查系爭土地原共有人之一 林阿旺業 於38年11月11日死亡，其繼承人有如附表二所示之再審被告林成雙等人，惟該等繼承人均迄未就其等之被繼承人林阿旺所遺系爭土地應有部分96分之4之所有權辦理繼承登記之事實，有再審原告所提之繼承系統表、除戶戶籍謄本、現戶戶籍謄本及土地登記簿謄本等件為證（見本院卷第38至78頁、第
152至157頁），揆諸前開說明，再審原告請求如附表二所示林阿旺之繼承人辦理繼承登記，自屬於法有據，應予准許，爰判決如主文第2項所示。
（四）第按各共有人得隨時請求分割共有物，但因物之使用目的不能分割或契約訂有不分割之期限者，不在此限；又共有物之分割方法不能協議決定者，得聲請法院裁判定之，民法第823條第1項、第824條第2項分別定有明文。再按每宗耕地分割後每人所有面積未達0.25公頃者，不得分割，但本條例89年1月4日修正施行前之共有耕地，得分割為單獨所有；又本條例89年1月4日修正施行後所繼承之耕地，亦得分割為單獨所有，為農業發展條例第16條第1項第3、4款所分別明定。另依農業發展條例第16條第1項第3款及第4款規定申請分割之耕地，應分割為單獨所有。但耕地之部分共有人協議就其應有部分，仍維持共有者，不在此限，則為耕地分割執行要點地11點所明定。復參以內政部89年9月16日台內地字第8913114號函：「二、關於農業發展條例修正施行前之共有人，若其中一人於農業發展條例修正施行後，發生再移轉予二人時（共有人數已增加），辦理分割疑義乙節，共有人之一於農業發展條例修正施行後發生再移轉為共有者，除其分割後每人所有每宗耕地面積在0.25公頃以上者外，僅得依本部89年7月7日台內地字第8909175號函規定分割，筆數不得超過修正前之共有人數，且新增共有部分不得分割為單獨所有。」查依系爭土地之土地登記簿謄本所載，系爭土地地目為旱，使用分區為山坡地保育區，自屬農業發展條例第3條第11款所定義之耕地，其分割自應受限於農業發展條例之限制。又查，再審原告主張系爭土地為兩造所共有，各共有人土地所有權之應有部分均如附表一所示。再系爭土地之共有人除再審被告王林秀月、林楨智係於89年1月4日因繼承而取得系爭土地；又再審被告林育助及再審原告等人係於該條例施行後受移轉取得外，其餘之共有人均係於89年1月4日前取得共有關係，至再審被告林育助及再審原告等人雖係於該條例施行後受移轉取得，然依上開內政部函釋，只要系爭土地分割後之筆數不超過修正前之共有人數，系爭土地仍可分割。復查，系爭土地既無因法令限制不許分割情事，亦無因使用目的有不能分割之情形，而兩造就系爭土地亦未訂有不分割之契約，惟就分割方法則未能獲致協議之事實，業據再審原告提出與所述相符之土地登記簿謄本為證（見本院卷第153至157頁），且為再審被告王林秀月、林春芳、林春興、林錦源、林春貴、林楨智所不爭執，而再審被告林庚生、林木騰、林智怡、林靜怡、林育助、林晉碩、林成雙、林榮茂、林榮光、林榮芳、林梅嬌、林騰燈、沈林阿丹、田翠蓉、田翠瑩、田翠雯、田翠娟、田翠琳、田翠華、連林元香、林黃淑媛、張桂香、林榮信、羅林粉妹、林美榆、李志𨴵、李桂甄、李貴纓、林秋柔、余家藝、余家彬、余淑霞、余淑芬、王仁平、王仁安、王仁芬等人經受合法通知，均未到場或提出書狀作何聲明或陳述，自堪信再審原告此部分主張為真實。準此，再審原告依民法第824條第2項之規定，訴請以判決分割系爭土地，於法亦無不合，所訴自應准許。
（五）復按以原物分配於各共有人時，除應顧及均衡之原則外，並須就各共有人應行分得之範圍，例如面積多寡、交通、位置及占有形勢等，予以確定（最高法院55年臺上字第1982號判例意旨參照）；且按裁判上如何定共有物分割之方法，除應斟酌當事人之聲明、共有物之性質、共有人之意願、利害關係、經濟效用及全體共有人之利益等公平決之外，並不受任何共有人主張之拘束，法院為顧及全體共有人所得利用之價值等情形，本有自由裁量之權，惟儘量依各共有人使用現狀定分割方法，以維持現狀，減少共有人所受損害，當不失為裁判分割斟酌之一種原則（最高法院82年度台上字第1990號裁判亦同此見解）。
（六）經查，新竹縣○○鎮○○路為雙向道路，系爭土地位○○○鎮○○路道路後方，大部分是供新竹楓溫泉育樂中心出入口使用，並有少部分竹林存在，在系爭土地前方越過義民路之後，是再審被告等 林氏 宗族多數人居住之處。再審原告指出從現場掛有「新竹楓溫泉育樂中心」招牌下方出入口至另一邊界點道路寬度為20.7公尺，第一審到場之再審被告則指出道路另一端界點應在陳家圍牆前方，距再審原告所指界點要增寬1.5公尺等情，業據第一審法院於98年6月25日會同兩造及新竹縣竹北地政事務所人員至現場勘驗屬實，製有勘驗筆錄附於第一審卷為憑，且有新竹縣竹北地政事務所98年6月29日北地所測明字第0980003551號函檢具系爭土地使用現狀如第一審判決附圖所示之土地複丈成果圖方案㈢，及再審被告提出系爭土地週遭之地籍圖謄本、現場照片等件附於第一審卷可稽。次查，系爭土地上設有水井一口，屬再審被告等林氏家族所共有，位○○○鎮○○路往新竹楓公司之路邊地下處，其上覆蓋圓形污水鐵蓋，由水井處接有數條水管經由地下穿越義民路至對面馬路邊坡出口後分別通往訴外人 林春富 （即再審被告林春興、林春貴之兄）住家（即門牌號碼新竹縣○○鎮○○路○段○○○號）、 林肇榮 （即再審被告王林秀月之兄）住家（門牌號碼新竹縣○○鎮○○路○段○○○巷○弄○○號）及再審被告林春芳住家（門牌號碼新竹縣○○鎮○○路○段○○○巷○弄○○號）、再審被告林楨智住家（門牌號碼新竹縣○○鎮○○路○段○○○巷○弄○○號），供渠等水源使用等情，並據原審會同兩造勘驗現場屬實，亦有勘驗筆錄及現場照片多幀在卷可資佐證（見原審卷第147至149頁、第187至192-1頁），復為兩造所不爭執，自堪採信。
（七）本院審酌系爭土地大部分是供作新竹楓溫泉育樂中心出入口使用之道路，僅東側部分有少部分竹林，又系爭土地中側下方設有水井一口，屬再審被告等林氏家族所共有，現仍供渠等水源使用，再者，再審原告已於第一審表示若取得如附圖所示東側部分土地後，將合併毗鄰坐落新竹縣○○鎮○○段下枋寮小段419-4地號土地利用，並將原有道路拓寬作為道路使用，而再審被告則於原審承諾林姓宗親就所取得之土地願維持系爭土地目前道路之使用現況，復再審原告於第一審已表明願就分得之土地繼續維持共有關係，另再審被告林庚生、林春芳、林春貴、林春興、林錦源、王林秀月、林楨智、林榮茂、林榮光、沈林阿丹、田翠華、田翠蓉、田翠瑩、田翠雯、田翠娟、田翠琳、連林元香、余成周、王余櫻子、張桂香等人亦表明願就分割後之土地維持共有關係，至再審被告林木騰、林智怡、林靜怡、林育助、林晉碩、林成雙、林廷鳳、林榮芳、林梅嬌、林騰燈、林黃淑媛、林榮信、羅林粉妹、林美榆、李志𨴵、李桂甄、李貴纓、林秋柔、余家藝、余家彬、余淑霞、余淑芬、王仁平、王仁安、王仁芬等人經受合法通知，迄未就系爭土地分割方案為任何有利於己之陳述或表示意見，是本院斟酌上情，並系爭土地之地形、使用狀況、共有物之價值、使用現狀、分割後之經濟效用、社會公益及公平原則，復共有人所陳之意願等各情，定分割方法如後附圖所示，將面積80.6平方公尺土地分歸再審原告取得，並繼續維持共有關係；面積78.4平方公尺土地分歸再審被告取得，並繼續維持共有關係。末按繼承人有數人時，在分割遺產前，各繼承人對於遺產全部為公同共有，民法第1151條定有明文。經查，如附表二所示再審被告林成雙等人就其等被繼承人林阿旺所遺財產既尚未辦理分割，則依前開民法第1151條之規定，其等各就繼承取得之前開土地仍應成立公同共有關係，自應就本件分割後之特定部分遺產維持公同共有關係。爰均判決如主文第3項所示。
三、綜上所述，原確定判決既有前述之適用法規顯有錯誤之再審理由，再審原告提起本件再審之訴，請求廢棄原確定判決並予改判，為有理由。爰將原確定判決予以廢棄，並判決如主文各項所示。
四、末按分割共有物之訴，原、被告之間本可互換地位，本件再審原告起訴雖於法有據，但再審被告之應訴實因訴訟性質所不得不然，故所為抗辯自為伸張或防衛權利所必要，故由敗訴當事人負擔訴訟費用顯失公平，且本件分割結果，共有人均蒙其利，是本院認本件之訴訟費用應由兩造按系爭土地分割前對系爭土地之權利範圍，定訴訟費用負擔之比例較為公允，爰諭知如主文第4項所示。
五、本件事證已臻明確，兩造其餘攻擊防禦方法對判決之結果不生影響，爰不一一條列審酌，併此敘明。
據上論結，本件再審之訴為有理由，依民事訴訟法第505條，第
385條第1項前段、第80條之1、第85條第1項但書，判決如主文。
中華民國100年7月27日
民事第一庭審判長法官蔡孟芳
法官羅惠雯法官高敏俐以上正本係照原本作成。
如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀。
如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。
中華民國100年7月27日
書記官黃詩傑附表一：
┌──────┬──┬──────┬──────┬────┐│地號│地目│面積│共有人姓名│應有部分││││（平方公尺）│││├──────┼──┼──────┼──────┼────┤│新竹縣新埔鎮│旱│159│以下為再審原│4320分之││枋寮段下枋寮│││告：│1193││小段184地號│││黃裕舜│││││├──────┼────┤││││張家財│1440分之││││││64││││├──────┼────┤││││黃新城│16分之1││││├──────┼────┤││││黃千芝│16分之1││││├──────┼────┤││││林馨怡│96分之1││││├──────┼────┤││││黃文亮│96分之1││││├──────┼────┤││││黃于真│96分之1││││├──────┼────┤││││巫麗珠│96分之1││││├──────┼────┤││││邱富國│96分之1││││├──────┼────┤││││林君韋│216分之1││││├──────┼────┤││││成雲遠│216分之1││││├──────┼────┤││││以下為再審被│96分之1│││││告：││││││林庚生│││││├──────┼────┤││││林春芳│8分之1││││├──────┼────┤││││林春興│192分之1││││├──────┼────┤││││林錦源│16分之1││││├──────┼────┤││││王林秀月│8分之1││││├──────┼────┤││││林木騰│72分之1││││├──────┼────┤││││林智怡│120分之1││││├──────┼────┤││││林靜怡│120分之1││││├──────┼────┤││││林育助│120分之2││││├──────┼────┤││││林晉碩│120分之1││││├──────┼────┤││││林春貴│192分之1││││├──────┼────┤││││林楨智│16分之1││││├──────┼────┤││││林成雙、林榮│96分之4│││││泉、林榮信、│（公同共│││││羅林粉妹、林│有）│││││美榆、李志閎││││││、李桂甄、李││││││貴纓、林秋柔││││││、林榮茂、林││││││榮光、林榮芳││││││、林梅嬌、林││││││騰燈、沈林阿││││││丹、田翠華、││││││田翠蓉、田翠││││││瑩、田翠雯、││││││田翠娟、田翠││││││琳、連林元香││││││、余家藝、余││││││家彬、余淑霞││││││、余淑芬、王││││││仁平、王仁安││││││、王仁芬、林││││││黃淑媛、張桂││││││香（繼承林阿││││││旺之應有部分││││││）││└──────┴──┴──────┴──────┴────┘附表二：
┌─────────────────────────┐│被繼承人│繼承人│├───────────┼─────────────┤│林阿旺│林成雙││（38年11月11日死亡）├─────────────┤││林榮泉││├─────────────┤││林榮信││├─────────────┤││羅林粉妹││├─────────────┤││林美榆││├─────────────┤││李志閎││├─────────────┤││李桂甄││├─────────────┤││李貴纓││├─────────────┤││林秋柔││├─────────────┤││林榮茂││├─────────────┤││林榮光││├─────────────┤││林榮芳││├─────────────┤││林梅嬌││├─────────────┤││林騰燈││├─────────────┤││沈林阿丹││├─────────────┤││田翠華││├─────────────┤││田翠蓉││├─────────────┤││田翠瑩││├─────────────┤││田翠雯││├─────────────┤││田翠娟││├─────────────┤││田翠琳││├─────────────┤││連林元香││├─────────────┤││余家藝││├─────────────┤││余家彬││├─────────────┤││余淑霞││├─────────────┤││余淑芬││├─────────────┤││王仁平││├─────────────┤││王仁安││├─────────────┤││王仁芬││├─────────────┤││林黃淑媛││├─────────────┤││張桂香│└─────────────────────────┘