裁判字號：臺灣彰化地方法院95年聲字第1530號刑事裁定
裁判日期：民國95年08月08日
裁判案由：定應執行刑
臺灣彰化地方法院刑事裁定95年度聲字第1530號聲請人臺灣彰化地方法院檢察署檢察官受刑人甲○○
（現在臺灣彰化監獄彰化分監執行中）上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（95年度執聲字第834號），本院裁定如下：
主文甲○○因公共危險等叁罪，所處各如附件所載之刑，應執行有期徒刑壹年肆月。
理由
一、查被告行為後，刑法業於民國94年2月2日修正公布，95年
7月1日起施行，其中如附表所示之條文業已修正。按行為後法律有變更者，適用行為時之法律，但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，修正後刑法第2條第1項定有明文。此條規定係規範行為後法律變更所生新舊法律比較適用之準據法，本身尚無新舊法比較之問題，於新法施行後，應一律適用新法第2條第1項之規定，為「從舊從輕」之比較。再按本次法律變更，依刑法第51條定應執行刑時，裁判確定前犯數罪，其中一罪在新法施行前者，亦同（最高法院95年5月23日95年度第8次刑庭會議決議參照），即亦應為新舊法比較，其比較理由及結果均詳如附表，先予敘明。
二、按裁判確定前犯數罪者，併合處罰之；數罪併罰有二裁判以上宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其應執行之刑期，刑法第50條、第51條第5款前段（修正前）、第53條規定甚明。又按法律上屬於自由裁量之事項，有其外部性界限及內部性界限，並非概無拘束。依據法律之具體規定，法院應在其範圍選擇為適當之裁判者，為外部性界限；而法院為裁判時，應考量法律之目的，及法律秩序之理念所在者，為內部性界限。法院為裁判時，二者均不得有所踰越（參考本院80年臺非字第473號判例意旨）。在數罪併罰，有二裁判以上，定其應執行之刑時，固屬於法院自由裁量之事項，然仍應受前揭外部性界限及內部性界限之拘束。本件被告先後犯如原裁定附表所示搶奪、竊盜、施用第1級毒品及施用第2級毒品等4罪；其中搶奪、竊盜及施用第1級毒品等3罪，先判處有期徒刑1年2月、
4月及10月確定，經臺灣高等法院高雄分院於91年5月20日以91年度聲字第127號裁定，定其應執行刑為有期徒刑2年
2月確定；嗣所犯施用第2級毒品部分，亦經臺灣高雄地方法院判處有期徒刑5月確定。其後原法院依臺灣高雄地方法院檢察署檢察官之聲請，以被告所犯前揭4罪合於數罪併罰，定應執行刑之規定，乃定其應執行之刑為有期徒刑2年8月，從形式上觀察，雖未踰越刑法第51條第5款所定法律之外部性界限。惟已重於先前搶奪等3罪所定之執行刑有期徒刑2年2月，加計施用第2級毒品罪所處有期徒刑5月之總和，而不利於被告，難謂與法律秩序之理念及法律目的之內部性界限無違（最高法院92年度臺非字第227號判決要旨參照）。
三、受刑人甲○○因公共危險等3罪，經本院先後判處如附件所示之刑確定，而其中如附件所示違反家庭暴力防治法、妨害公務（94年度易字第1285號）部分，經定應執行有期徒刑1年確定在案，此有臺灣高等法院被告前案紀錄表及如附表所示之判決各1份在卷可查。是本院定應執行刑，不得逾越刑法第51條第5款（修正前）所定法律之外部界限，即不得重於附件所示3罪之總和，亦應受內部界限之拘束，即不得重於本院94年度易字第1285號刑事判決所定之執行刑有期徒刑
1年加計附件所示公共危險案件所判處有期徒刑5月之總和。茲檢察官聲請定其應執行之刑，本院審核認聲請為正當，依前揭規定，受刑人所犯如附件所載之3罪，所處各如附件所載之刑，應合併定其應執行刑為如主文所示。
據上論結，爰依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第2條第1項前段、第53條、第51條第5款（修正前），裁定如主文。中華民國95年8月8日
刑事第一庭法官唐中興以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於裁定送達後五日內向本院提出抗告狀(須附繕本)。
中華民國95年8月8日
書記官施惠卿【附表】：
┌──┬───────┬───────┬───────┬────┬────┬──┐│條號│舊法規定│新法規定│比較理由│比較依據│比較結果│備考│││││││何者對行││││││││為人有利││├──┼───────┼───────┼───────┼────┼────┼──┤│51⑤│宣告多數有期徒│宣告多數有期徒│新法為兼顧數罪│修正刑法│舊法││││刑者，於各刑中│刑者，於各刑中│併罰及單純數罪│第2條第1│││││之最長期以上，│之最長期以上，│之區別，及刑罰│項前段│││││各刑合併之刑期│各刑合併之刑期│衡平原則，乃對││││││以下，定其刑期│以下，定其刑期│於有期徒刑合併││││││。但不得逾20年│。但不得逾30年│定應執行刑之上││││││。│。│限予以提高至30││││││││年，與舊法上限││││││││20年相比較，被││││││││告行為後之新法││││││││顯不利於被告，││││││││自應適用行為時││││││││之舊法。││││├──┴───┬───┼───────┴───────┴────┴────┴──┤│整體比較結果│舊法│依前揭說明，應以舊法有利於被告。│││││└──────┴───┴────────────────────────────┘