裁判字號：臺灣高等法院臺中分院104年聲字第1801號刑事裁定
裁判日期：民國104年11月11日
裁判案由：聲明異議
臺灣高等法院臺中分院刑事裁定104年度聲字第1801號聲明異議人即受刑人 羅世源 上列聲明異議人即受刑人因毒品危害防制條例等罪執行案件，認檢察官執行之指揮不當聲明異議，本院裁定如下：
主文聲明異議駁回。
理由
一、聲明異議意旨略以：聲明異議人即受刑人（以下稱受刑人）羅世源所犯毒品危害防制條例等數罪，經本院以104年聲字第1201號裁定定應執行有期徒刑1年11月（裁定附表如後附），其中附表編號1、2業分經臺灣臺中地方法院檢察署檢察官以103年度執字第6666號、第9740號執行指揮書，易科罰金執行完畢，依刑法第44條規定，以已執行論，本院未考量前述二罪已執行完畢而仍定執行刑，使受刑人有重複執行前開二罪之虞，有違刑事訴訟法第2條第1項、憲法第8條、第23條、比例原則、司法院大法官會議解釋第679號，爰依刑法第44條、刑事訴訟法第2條第2項、第484條聲明異議云云。
二、按受刑人以檢察官執行之指揮為不當者，得向諭知該裁判之法院聲明異議，刑事訴訟法第484條定有明文。是對於刑之執行得聲明異議之事由，僅限於「檢察官執行之指揮為不當」者。而此所稱「檢察官執行之指揮不當」，應指檢察官有積極執行指揮之違法及其執行方法有不當等情形而言。次按裁判除關於保安處分者外，於確定後執行之，刑事訴訟法第456條前段亦有規定。是裁判一經確定，非依法定程序，不能停止其執行之效力。而依刑事訴訟法第457條第1項、第458條規定，刑罰之執行，由檢察官以指揮書附具裁判書為之。是除法院之確定判決或定執行刑之確定裁定有違法情事，經非常上訴或再審程序加以撤銷或變更者外，原確定裁判有其執行力，檢察官據以執行時，自不生有積極執行指揮之違法及其執行方法不當等情形可言（最高法院103年度台抗字第760號裁定意旨參照）。
三、次按裁判確定前犯數罪者，併合處罰之；數罪併罰，分別宣告其罪之刑，依法定其應執行刑；又數罪併罰，有2裁判以上者，依刑法第51條之規定，定其應執行之刑，同法第50條、第51條、第53條分別定有明文。又按數罪併罰之案件，其各罪判決均係宣告刑，並非執行刑，縱令各案中一部分犯罪之宣告刑在形式上已經執行，仍應依法聲請犯罪事實最後判決之法院裁定，然後再依所裁定之執行刑，換發指揮書併合執行，其前已執行之有期徒刑部分，僅應予扣除（最高法院90年度台非字第340號、95年度台非字第320號判決同此意旨）。
四、經查：
(一)本院於104年8月7日所為104年度聲字第1201號定執行刑裁定
，因受刑人及檢察官未提出抗告，業於104年8月24日確定，，有卷附刑事裁定書及臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可按，檢察官依前開確定裁定換發104年執更字第564號執行指揮書，就前開裁定所定數罪合併指揮執行，難謂有何執行之指揮違法及執行方法不當，依前開最高法院裁定意旨，不能指為指揮執行不當。
(二)且查，附表編號1之罪先經本院103年度上訴字第389號以程序駁回確定（原執行案號為臺灣臺中地方法院檢察署103年度執字第6666號）；附表編號2之罪則經上訴於最高法院經駁回確定（原執行案號為同署103年度執字第9740號），兩罪經同署換發103年度執更字第2273號執行指揮書執行於一審合併所定有期徒刑10月，案經易科罰金執行結案；而嗣後確定之附表編號3、4所示兩罪，因與附表編號1、2兩罪符合刑法第50條「裁判確定前犯數罪，併合處罰」之規定，分屬不得易科罰金與得易科罰金之罪，且經受刑人於104年7月17日向檢察官聲請合併定應執行刑，四罪經本院104年度聲字第1201號定應執行有期徒刑1年11月確定，臺灣南投地方法院檢察署檢察官據以換發104年度執更字第564號執行指揮書予以執行，因此，附表四罪合併定應執行刑，係基於刑法第50條之規定，其中數罪執行完畢並不影響合併定執行刑範圍，僅檢察官於執行時，就已執行部分予以扣除，尚難因併入定執行刑即謂有重複執行問題。又查受刑人已於104年5月21日依前述104年度執更字第564號執行指揮書入監服刑，指揮書執畢日期為105年6月20日（見卷附臺灣高等法院被告前案紀錄表第19頁、第14頁所載），顯已扣除已執行之附表編號
1、2所定有期徒刑10月（1年11月-10月=1年1月），故本件檢察官之指揮執行並無任何違法、不當，亦無抗告人所指違刑事訴訟法第2條第1項、憲法第8條、第23條、比例原則、司法院大法官會議解釋第679號可言。從而，異議聲明即屬無據，應予駁回。
五、綜上所述，受刑人以本院定應執行刑裁定不當為由聲明異議，容有誤解，為無理由，應予駁回。
據上論斷，應依刑事訴訟法第486條，裁定如主文。
中華民國104年11月11日
刑事第十庭審判長法官洪曉能
法官楊真明法官吳幸芬上列正本證明與原本無異。
如不服本裁定，得於裁定送達後五日內向本院提出抗告狀(須附繕本)。
書記官王麗珍中華民國104年11月11日附表：受刑人羅世源定應執行刑案件一覽表┌────────┬──────────┬──────────┬──────────┐│編號│1│2│3│├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│罪名│毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│宣告刑│有期徒刑5月│有期徒刑6月│有期徒刑7月│├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│犯罪日期│102年1月21日│102年1月22日│102年12月19日上午9時│││││7分許回溯96小時內某│││││時│├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│偵查（自訴）機關│臺中地檢102年度毒偵│臺中地檢102年度毒偵│南投地檢103年度毒偵││年度案號│字第418號│字第418號│字第376號│├─┬──────┼──────────┼──────────┼──────────┤│最│法院│臺中地院│臺中地院│中高分院││後├──────┼──────────┼──────────┼──────────┤│事│案號│102年度訴字第2010號│102年度訴字第2010號│103年度上訴字第1608││││││號││實├──────┼──────────┼──────────┼──────────┤│審│判決日期│103年1月9日│103年1月9日│103年12月11日│├─┼──────┼──────────┼──────────┼──────────┤││法院│中高分院│最高法院│最高法院││確├──────┼──────────┼──────────┼──────────┤│定│案號│103年度上訴字第389號│103年度台上字第1958│104年度台上字第614號││判││(程序駁回)│號│││決├──────┼──────────┼──────────┼──────────┤││判決確定日期│103年3月21日│103年6月12日│104年3月11日│├─┴──────┼──────────┼──────────┼──────────┤│是否為得易科罰金│得易科、社勞│得易科、社勞│不得易科、社勞││之案件││││├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│備註│臺中地檢103年度執字│臺中地檢104年度執字│南投地檢104年度執字│││第6666號（南投地檢│第9740號（南投地檢│第911號（南投地檢104│││104年執更字第406號）│104年執更字第406號）│年執更字第406號）│└────────┴──────────┴──────────┴──────────┘┌────────┬──────────┬──────────┬──────────┐│編號│４│││├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│罪名│毒品危害防制條例│││├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│宣告刑│有期徒刑8月│││├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│犯罪日期│102年3月5日││││││││├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│偵查（自訴）機關│南投地檢102年度毒偵││││年度案號│字第414號│││├─┬──────┼──────────┼──────────┼──────────┤│最│法院│中高分院││││後├──────┼──────────┼──────────┼──────────┤│事│案號│103年度上訴字第1436││││實││號││││審├──────┼──────────┼──────────┼──────────┤││判決日期│104年1月27日│││├─┼──────┼──────────┼──────────┼──────────┤││法院│最高法院││││確├──────┼──────────┼──────────┼──────────┤│定│案號│104年度台上字第1624││││判││號││││決├──────┼──────────┼──────────┼──────────┤││判決確定日期│104年6月4日│││├─┴──────┼──────────┼──────────┼──────────┤│是否為得易科罰金│不得易科、社勞││││之案件││││├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│備註│南投地檢104年度執字│││││第1809號（執畢日105│││││年7月20日）│││└────────┴──────────┴──────────┴──────────┘