裁判字號：臺灣高雄地方法院96年訴字第652號刑事判決
裁判日期：民國96年03月15日
裁判案由：毒品危害防制條例
臺灣高雄地方法院刑事判決96年度訴字第652號公訴人臺灣高雄地方法院檢察署檢察官被告乙○○
現於臺灣高雄第二監獄上列被告因毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（96年度毒偵字第145號、同年度毒偵字第578號），本院判決如下：
主文乙○○施用第一級毒品，累犯，處有期徒刑柒月，扣案如附表編號⒈⒉⒊⒋及A、B、C、D、E所示之物，均沒收銷燬之；附表編號⒌⒍⒓所示之物，均沒收之；又施用第二級毒品，累犯，處有期徒刑肆月，扣案如附表編號⒋⒎⒏⒐所示之物，均沒收銷燬之；附表編號⒑⒒⒓所示之物，均沒收之。應執行有期徒刑拾月。扣案如附表所示⒈⒉⒊⒋⒎⒏⒐及A、B、C、D、E所示之物，均沒收銷燬之；扣案附表編號⒌⒍⒑⒒⒓所示之物，均沒收之。
事實
一、乙○○前於民國87年間因施用毒品案件，經送觀察、勒戒及強制戒治後，而於同年10月29日停止戒治釋放交付保護管束，並於88年6月22日保護管束期滿未經撤銷視為執行完畢，由台灣高雄地方法院檢察署檢察官於91年10月9日，以91年度戒毒偵字第948號不起訴處分確定。復因施用毒品案件，經本院以92年訴字第1245號、93年訴第942號各判處有期徒刑1年確定，二罪接續執行，於94年12月23日縮短刑期執行完畢。詎猶不知戒絕毒癮，明知海洛因、甲基 安非他 命係毒品危害防制條例第2條第2項第1款、第2款所明定之第一、二級毒品，不得持有、施用，仍於前述強制戒治執行完畢釋放後5年內曾因再犯施用毒品罪(即再犯前開訴字第1245號號、及942號判決之罪)，竟又基於施用第一級毒品海洛因及第二級毒品甲基安非他命之單一犯意，自95年11月17日凌晨4時起，至同年12月7日上午5、6點左右，以每三、四天施用一次之頻率，在高雄縣○○鄉○○村○○街77之3號住處，以將第一級毒品海洛因摻入針筒加水方式，施用海洛因多次；並以將甲基安非他命放在鍚箔紙上用火燒烤方式施用甲基安非他命多次。嗣分別於同年11月17日為警方於上址查獲，並扣得附表編號A、B、C、D、E所示之物；及於同年12月7日上午9時28分許，於上址再為警查獲，並當場扣得如附表編號⒈至⒓所示之物，經警方於查獲後分別採集尿液送驗結果呈可待因、嗎啡、甲基安非他命等陽性反應，而悉上情。
二、案經高雄縣警察局仁武分局報告臺灣高雄地方法院檢察署檢察官偵查起訴。
理由
壹、程序部分被告所犯係死刑、無期徒刑、最輕本刑為3年以上有期徒刑以外之罪，其於準備程序就前揭被訴事實為有罪之陳述，經受命法官告知簡式審判程序之旨，並聽取其與公訴人之意見後，本院合議庭認無不得或不宜改依簡式審判程序進行之處，爰依刑事訴訟法第273條之1第1項、第284條之1，裁定本件由受命法官獨任進行簡式審判程序，合先敘明。
貳、實體部分
一、上揭事實，業據被告於本院審理中坦承不諱，且其於警方查獲時所採集之尿液，經送檢驗結果，均呈第一級毒品海洛因代謝後嗎啡及第二級毒品甲基安非他命之陽性反應，此有尿液採證代碼對照表、濫用藥物尿液檢驗報告各1份在卷可憑
(見96年毒偵字第578號卷第26頁，同年度毒偵字第145號卷第24頁)；又扣案為被告所有如附表所示之物(編號⒌⒍⒑⒒⒓之物除外)，經送檢驗結果，或確為第一級毒品海洛因，或確屬第二級毒品甲基安非他命；或分別含海洛因、或甲基安他命殘渣之事實，有附表所示之物及其鑑定報告在卷可稽；又附表編號⒌⒍⒑⒒⒓之物，均為被告所有，供其施用海洛因或甲基安非他命所用，業據其陳明在卷，足認被告自白確與事實相符，是被告施用第一級、第二級毒品之犯行，事證明確，洵堪認定。
二、被告前於87年間因施用毒品案件，經送觀察、勒戒及強制戒治後，而於同年10月29日停止戒治釋放交付保護管束，並於88年6月22日保護管束期滿未經撤銷視為執行完畢，由台灣高雄地方法院檢察署於91年10月9日，以91年度戒毒偵字第
948號不起訴處分確定。復因施用毒品案件，經本院以92年訴字第1245號、93年訴第942號各判處有期徒刑1年確定，二罪接續執行，於94年12月23日縮短刑期執行完畢，詎被告於前開強制戒治執行完畢5年內曾因再犯施用毒品罪(再犯前開訴字1245號、942號判決之罪)，復犯本件施用毒品罪行。此時，究應依毒品危害防制條例第20條第3項、第1項之規定，將被告送觀察、勒戒？亦或應依法追訴？依現行毒品危害防治條例第20條第3項之立法理由觀之，修正毒品危害防制條例就施用毒品者，只於「初犯」及「五年後再犯」二種情形，有其追訴條件之限制，即須於初犯經觀察、勒戒或強制戒治釋放後，五年內均無施用毒品之行為，始能認其前所實施之觀察、勒戒或強制戒治已足遮斷毒癮，而得於五年後再犯時，再予適用初犯之規定，重行觀察、勒戒等程序。倘五年內已經再犯，被依法追訴處罰，縱其第三次(或第三次以上)施用毒品之時間，在初犯釋放五年以後，即與「五年後再犯」之情形有別，且因已於「五年內再犯」，顯見其再犯率甚高，原實施觀察勒戒或強制戒治，已無法收其實效，而無五年戒斷期之存在，自無再經觀察、勒戒及強制戒治之必要，應得逕行追訴處罰(最高法院95年第7次刑事庭決議參照)，從而，本件被告於第1次強制戒治執行完畢釋放後，再犯本次施用毒品罪行，雖滿五年，然依上開最高法院決議見解，仍應依法論科。
三、查海洛因、甲基安非他命，分別為毒品危害防制條例第2條第2項第1款及第2款所稱之第一級毒品及第二級毒品，核被告施用海洛因及甲基安非他命之行為，係分別犯該條例第10條第1項、第2項之施用第一級毒品罪及施用第二級毒品罪。被告持有海洛因、甲基安非他命後，進而施用，其持有之低度行為，應分別為施用之高度行為所吸收，均不另論罪。又其所犯施用第一級毒品罪與第二級毒品兩罪，犯意各別、行為互殊，應予分論併罰。
四、被告上開施用海洛因及甲基安非他命之行為雖有多次，然按毒品危害防制條例第10條之施用毒品罪，具有成癮之病患人格特質，構成要件本質上含有「習慣性」反覆為同一施用行為之意涵（學理上稱為「集合犯」），本件被告先後於事實欄所示之時、地施用海洛因及甲基安非他命，顯見其施用海洛因、甲基安他命具有習慣性、常癮性，足認其確有施用毒品之犯罪倚賴性，而其係基於單一概括犯意，於密切時、地反覆延續實行施用第一級及第二級毒品之犯罪，復參酌其所侵害之法益既為同一，將其評價為一罪，對其法益已足充分保護，自應論以實質上之一罪，較為合理適當。被告於95年11月17日至同年12月7日施用海洛因及甲基安非他命，已在現行刑法95年7月1日施行後，自應適用新法，並無行為後法律變更而須比較新舊法之問題，附此敘明。被告前因違反毒品危害防制條例案件，經本院92年訴字第1275號、94年訴字第942號各判處有期徒刑1年確定，二罪接續執行，於94年12月23日縮刑期滿執行完畢出監，有臺灣高等法院被告前案紀錄表各1份附卷可稽，其於有期徒刑執行完畢後5年內，故意再犯本件有期徒刑以上之罪，應依刑法第47條第1項之規定論以累犯，並加重其刑。爰審酌被告前已數次因施用毒品案件經觀察、勒戒、強制戒治及刑之執行，猶未徹底戒除毒癮，足認其並無戒除毒害之決心，本不宜寬貸，惟念其犯後坦承犯行，且施用毒品乃自戕一己之身體健康，並具有病患性人格之特質，其行為本身對社會所造成之危害並非直接、鉅大等一切情狀，分別量處如主文所示之刑，並定其應執行之刑，以資懲儆。
五、扣案如附表編號⒈所示之海洛因4包；編號⒎之甲基安非他命1包，編號A之海洛因2包，分別係第一、二級毒品，依毒品危害防制條例第18條第1項前段規定，沒收銷燬之。又上開毒品外包裝因包覆毒品，其上留有上開毒品之殘渣；而扣案編號⒉殘留海洛因之針筒7支；編號⒊殘留海洛因之鏟管1支；編號⒋含海洛因及甲基安非他命殘渣之鏟管1支；編號⒏⒐分別殘留甲基安非他命之吸食器1組、玻璃球吸食器1個；編號B之針筒，編號C之鏟管、編號D之殘渣袋，編號E之鏟管，或含海洛因或含甲基安非他命殘渣，衡情上開物品與毒品間已難分析剝離，自應整體視為第一級或第二級毒品，依毒品危害防制條例第18條第1項前段規定，均併予宣告沒收銷燬之。至送鑑耗損之海洛因、甲基安非他命既已滅失，自無庸再予宣告沒收銷燬之必要。至於編號⒌之糖粉1包(被告施用海洛因時稀釋之用)；編號⒍之橡皮管1條(供被告施用海洛因所用)；編號⒑之酒精燈；編號⒒之玻璃球吸食器1個(均供施用甲基安非他命所用)；編號⒓之空夾鏈袋(為分裝第一、二級毒品所用)，經檢驗結果，雖均呈陰性反應；然既為被告犯本件之罪所用之物，均應依刑法第38條第1項第2款，沒收之。
六、末按，裁判上一罪之案件，其既判力之時點，應以最後審理事實法院宣示判決之日為判斷之標準。集合犯為實質上一罪，倘其中之一部事實，已經法院為實體上有罪判決確定者，其既判力之範圍即及於最後審理事實法院宣示判決前之全部事實，是以若在最後審理事實之法院宣判後，始行發生之事實，既非該法院所得審判，即為該案判決既判力所不及。查被告前自95年1月間某日起至同年8月間某日止，因基於單一犯意多次施用第一級毒品海洛因，經本院以95年度訴字第1832號判決判處有期徒刑10月確定，而上開判決係於95年11月3日宣示。是以本件被告於事實欄所示之時、地多次施用第一級毒品之犯行，自非上開判決既判力所及，本院自得加以審理，併此敘明。
據上論斷，應依刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段，毒品危害防制條例第10條第1項、第2項，第18條第1項前段，刑法第11條、第47條第1項、第51條第5款、第38條第1項第2款，判決如主文。
本案經檢察官甲○○到庭執行職務。
中華民國96年3月15日
刑事第五庭法官張金柱如不服本判決，應自判決送達之翌日起10日內，向本院提出上訴狀(應附繕本)。
中華民國96年3月15日
書記官莊正彬附錄本案論罪科刑之法條毒品危害防制條例第10條施用第一級毒品者，處六月以上五年以下有期徒刑。
施用第二級毒品者，處三年以下有期徒刑。
附表(下列編號1至12係96年毒偵字第578號之扣案物。編號A
至E係96年毒偵145號之扣案物)┌─┬────┬───────┬───────┬─────┐│編│沒收依據│查扣物品│鑑定機關│備註││號││種類、數量│││├─┼────┼───────┼───────┼─────┤│1│毒品危害│海洛因4包│法務部調查局鑑│見96毒偵│││防制條例││定書1份(合計│578號卷第│││第18條第││淨重0.86公克，│48頁│││1項前段││空包裝總重0.84││││││公克)││├─┼────┼───────┼───────┼─────┤│2│同上│殘留海洛因之使│高雄醫學大學附│││││用過注射針筒7│設中和紀念醫院│見院卷第││││支│檢驗報告編號第│44～50頁│││││0000-000、267││││││、268、269、││││││270、271、272││││││號││├─┼────┼───────┼───────┼─────┤│3│同上│殘留海洛因之鏟│高雄醫學大學附│││││管3支│設中和紀念醫院│見院卷第│││││檢驗報告編號第│51～53頁│││││0000-000、274││││││、275號││├─┼────┼───────┼───────┼─────┤│4│同上│殘留海洛因、甲│高雄醫學大學附│││││基安非他命之鏟│設中和紀念醫院│見院卷第││││管1支│檢驗報告編號第│54頁│││││0000-000號││││││││├─┼────┼───────┼───────┼─────┤││刑法第38│糖粉1包│高雄醫學大學附│││5│條第1項│(驗後淨重1.278│設中和紀念醫院│見院卷第│││第2款│公克)│檢驗報告編號第│59頁││││檢驗呈陰性反應│0000-000號││││││(用途：供施用││││││海洛因之用)││├─┼────┼───────┼───────┼─────┤││刑法第38│橡皮軟管1條│高雄醫學大學附│││6│條第1項│(右檢驗報告上│設中和紀念醫院│見院卷第│││第2款│稱止血帶)│檢驗報告編號第│60頁││││檢驗呈陰性反應│0000-000號││││││(用途：供施用││││││海洛因之用)││├─┼────┼───────┼───────┼─────┤│7│毒品危害│第二級毒品甲基│高雄醫學大學附││││防制條例│安非他命1包│設中和紀念醫院│見院卷第│││第18條第│(驗後淨重0.065│檢驗報告編號第│43頁│││1項前段│公克)│0000-000號││├─┼────┼───────┼───────┼─────┤│8│同上│殘留甲基安非他│高雄醫學大學附│││││命之吸食器1組│設中和紀念醫院│見院卷第│││││檢驗報告編號第│55頁│││││0000-000號││├─┼────┼───────┼───────┼─────┤│9│同上│殘留甲基安非他│高雄醫學大學附│││││命之玻璃球吸食│設中和紀念醫院│見院卷第││││器1個│檢驗報告編號第│57頁│││││0000-000號││├─┼────┼───────┼───────┼─────┤│10│刑法第38│酒精燈1個│高雄醫學大學附││││條第1項│(檢驗呈陰性反│設中和紀念醫院│見院卷第56│││第2款│應)│檢驗報告編號第│頁│││││0000-000號││││││(用途：供施用││││││安非他命之用)││├─┼────┼───────┼───────┼─────┤││刑法第38│玻璃球吸食器1│高雄醫學大學附│││11│條第1項│個(檢驗呈陰性│設中和紀念醫院│見院卷第│││第2款│反應)│檢驗報告編號第│58頁│││││0000-000號││││││(用途：供施用││││││安非他命之用)││├─┼────┼───────┼───────┼─────┤│12│刑法第38│夾鏈袋1包│高雄醫學大學附││││條第1項│(檢驗呈陰性反│設中和紀念醫院│見院卷第│││第2款│應)│檢驗報告編號第│61頁│││││0000-000號││││││(用途：供施用││││││毒品分裝之用)││├─┼────┼───────┼───────┼─────┤│A│毒品危害│海洛因2包│法務部調查局鑑│見96毒偵│││防制條例││定書1份(合計│145號卷第│││第18條第││淨重1.57公克，│25頁│││1項前段││空包裝總重0.42││││││公克)││├─┼────┼───────┼───────┼─────┤│B│同上│殘留海洛因之注│高雄醫學大學附│96毒偵145││││射針筒1支│設中和紀念醫院│號│││││檢驗報告編號第│見院卷第35│││││0000-000號│頁│├─┼────┼───────┼───────┼─────┤│C│同上│殘留海洛因之鏟│高雄醫學大學附│見院卷第40││││管1支│設中和紀念醫院│頁│││││檢驗報告編號第││││││0000-000號││├─┼────┼───────┼───────┼─────┤│D│同上│殘留海洛因之殘│高雄醫學大學附│││││渣袋3個│設中和紀念醫院││││││檢驗報告編號第│見院卷第37│││││0000-000號、│、38、39頁│││││0000-000號、││││││0000-000號。││├─┼────┼───────┼───────┼─────┤│E│同上│殘留海洛因之鏟│高雄醫學大學附│││││管1個│設中和紀念醫院│見院卷第│││││檢驗報告編號第│40頁│││││0000-000號││└─┴────┴───────┴───────┴─────┘