臺灣高等法院112年度上訴字第3515號刑事判決

裁判字號：臺灣高等法院112年上訴字第3515號刑事判決

裁判日期：民國112年12月28日

裁判案由：毒品危害防制條例

臺灣高等法院刑事判決112年度上訴字第3515號上訴人即被告 陳世偉 上列上訴人因違反毒品危害防制條例案件，不服臺灣新北地方法院112年度訴字第377號中華民國112年6月9日第一審判決（起訴案號：臺灣新北地方檢察署111年度偵字第32734號），提起上訴，本院判決如下：
主文上訴駁回。
理由
一、本院審理範圍：㈠刑事訴訟法第348條第3項規定：「上訴得明示僅就判決之刑
、沒收或保安處分一部為之」，而其立法理由指出：「為尊重當事人設定攻防之範圍，並減輕上訴審審理之負擔，容許上訴權人僅針對刑、沒收或保安處分一部提起上訴，其未表明上訴之認定犯罪事實部分，則不在第二審之審判範圍。如為數罪併罰之案件，亦得僅針對各罪之刑、沒收、保安處分或對併罰所定之應執行刑、沒收、保安處分，提起上訴，其效力不及於原審所認定之各犯罪事實，此部分犯罪事實不在上訴審審查範圍」。是科刑事項已可不隨同其犯罪事實而單獨成為上訴之標的，且上訴人明示僅就科刑事項上訴時，第二審法院即不再就原審法院所認定之犯罪事實為審查，而應以原審法院所認定之犯罪事實，作為論認原審量刑妥適與否的判斷基礎。
㈡經查，本件原審判決後，檢察官並未提起上訴，僅被告甲○○
提起上訴。被告於本院審理時稱：我認罪，請求從輕量刑，僅針對刑度上訴，並請求給予緩刑等語(本院卷第114頁)。
揆諸前揭規定及說明，本院應以原判決認定之事實及論罪為基礎，僅就原判決關於刑之部分是否合法、妥適及是否諭知緩刑予以審理，至於未上訴之原判決關於犯罪事實、罪名部分（如原判決書所載）非本院審判範圍。
二、被告上訴意旨略以：被告需負擔未成年孫子女生活狀況，避免未成年孫子女因被告需入監服刑而無撫養費之著落，造成另一社會問題，懇請鈞院從輕量刑，併予緩刑之機會云云。
三、駁回上訴之理由：㈠按關於刑之量定，係實體法賦予法院得依職權裁量之事項，
苟已以行為人之責任為基礎，審酌刑法第57條各款所列事項而酌定適當之刑度，並未逾越法律所規定之範圍，亦無違反公平、比例、罪刑相當及不利益變更禁止原則，或濫用其權限之情形者，即不得任意指摘為違法（最高法院110年度台上字第3113號判決意旨參照）。是在同一犯罪事實與情節，如別無其他加重或減輕之原因，下級審法院量定之刑，亦無過重或失輕之不當情形，則上級審法院對下級審法院之職權行使，原則上應予尊重（最高法院85年度台上字第2446號判決意旨參照）。原判決審酌被告曾因持有第二級毒品案件，經臺灣桃園地方法院以102年度桃簡字第1875號判決判處拘役55日確定，並經執行完畢等情，認被告非無持有毒品之前科素行，且明知海洛因為法律嚴格管制之第一級毒品，竟無視國家對於查緝毒品之禁令，向他人購入而非法持有第一級毒品海洛因，殊值非難；復衡以持有之重量純質淨重達108.35公克，質量均鉅，量刑不宜從輕；嗣念及自首及坦認犯行之犯後態度；暨其高職畢業之智識程度、投資彩券行、月收入新臺幣4至6萬元、離婚、子女已成年、惟須扶養未成年之孫子之生活狀況等一切情狀，量處有期徒刑1年4月等情，業已審酌刑法第57條各款所列事項而酌定適當之刑度，並在理由中具體說明，未逾越法律所規定之範圍，且無違反公平、比例及罪刑相當等原則，亦無濫用其權限之情形，核無違法不當之處，亦難認原判決之量刑，有何明顯過重或失輕之不當，本院自應予尊重。
㈡按受2年以下有期徒刑、拘役或罰金之宣告，而有下列情形之
一，認以暫不執行為適當者，得宣告2年以上5年以下之緩刑，其期間自裁判確定之日起算：二、前因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告，執行完畢或赦免後，5年以內未曾因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告者，刑法第74條第1項第2款定有明文。被告因擄人勒贖等案件，經定應執行有期徒刑6年11月，105年1月25日入監執行後，於109年3月30日假釋出監付保護管束，保護管束期間至111年3月6日等情，有本院被告前案紀錄表及該前案判決在卷可稽，本案顯不符合刑法第74條第1款、第2款所定之緩刑要件，無從為緩刑宣告。被告上訴意旨請求從輕量刑，併予宣告緩刑等語，指摘原判決不當，依前揭說明，非有理由，其上訴應予以駁回。
據上論斷，應依刑事訴訟法第368條，判決如主文。
本案經檢察官黃國宸提起公訴，檢察官孫冀薇到庭執行職務。
中華民國112年12月28日
刑事第十七庭審判長法官鄭水銓
法官沈君玲法官陳麗芬以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴之理由者並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官梁駿川中華民國112年12月28日附錄：本案論罪科刑法條全文毒品危害防制條例第11條持有第一級毒品者，處3年以下有期徒刑、拘役或新臺幣30萬元以下罰金。
持有第二級毒品者，處2年以下有期徒刑、拘役或新臺幣20萬元以下罰金。
持有第一級毒品純質淨重十公克以上者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科新臺幣1百萬元以下罰金。
持有第二級毒品純質淨重二十公克以上者，處6月以上5年以下有期徒刑，得併科新臺幣70萬元以下罰金。
持有第三級毒品純質淨重五公克以上者，處2年以下有期徒刑，得併科新臺幣20萬元以下罰金。
持有第四級毒品純質淨重五公克以上者，處1年以下有期徒刑，得併科新臺幣10萬元以下罰金。
持有專供製造或施用第一級、第二級毒品之器具者，處1年以下有期徒刑、拘役或新臺幣10萬元以下罰金。