裁判字號：臺灣臺北地方法院96年訴字第5003號民事判決
裁判日期：民國96年08月22日
裁判案由：清償借款
臺灣臺北地方法院民事判決96年度訴字第5003號原告萬泰商業銀行股份有限公司法定代理人丙○○訴訟代理人戊○○被告和成油漆裝潢工程有限公司兼法定代理人乙○○被告甲○○
丁○○上列當事人間清償借款事件，本院於中華民國95年8月8日言詞辯論終結，判決如下：
主文被告應連帶給付原告新臺幣柒拾陸萬柒仟捌佰柒拾參元，及自民國九十六年六月二十一日起至清償日止，按年息百分之八點○三計算之利息；並自民國九十六年七月二十二日起至清償日止，在六個月內給付者，按上開利率百分之十，超過六個月者，按上開利率百分之二十加付違約金。
訴訟費用由被告連帶負擔。
本判決於原告以新臺幣貳拾伍萬陸仟元為被告供擔保後，得假執行。
事實及理由
甲、程序方面：
一、本件依兩造簽訂之授信約定書第12條約定，合意以本院為第一審管轄法院，此有約定書在卷可稽，則本院自有管轄權，合先敘明。
二、被告和成油漆裝潢工程有限公司（下稱和成公司）、乙○○、丁○○未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第386條各款所列情形，爰依原告之聲請，由其一造辯論而為判決。
乙、實體方面：
一、原告主張：和成公司於民國94年4月13日，以被告甲○○、乙○○、丁○○為連帶保證人，與原告簽訂借據，向原告借用新臺幣（下同）100萬元，約定利息按原告新公告基準放款利率加碼2.83%計算，借款期間自96年4月16日起至98年4月16日止；並約定分期攤還本金、利息，若一期未繳，視為全部到期；且約定逾期清償在6個月以內者，按上開利率10%，超過6個月者，按上開利率20%計付違約金。詎和成公司自96年7月16日起，即未依約清償自96年6月16日起分期攤還本金及利息，依前述約定，借款視為全部到期，經依授信約定書第5條第1項第1款之約定，就和成公司存款主張抵銷後，和成公司尚欠原告如主文第一項所示之本金、利息、違約金。爰依消費借貸及連帶保證之法律關係，請求被告連帶給付如主文第一項所示之本金、利息、違約金等語。並聲明：除假執行之金額外，如主文第一項所示。
二、被告甲○○則以：伊於96年7月初曾主動與原告尋求和解，原告主張甲○○、丁○○各負擔本件債務1/2，如此主債務人豈不逍遙法外？故原告應將全部債務分為三部分，方合乎公平原則。且本案自96年6月16日起違約未繳納本息日起，迄今未滿2個月，如此短時間內原告未先確定主債務人住所變更，求償發生困難，或財產不足清償，即向伊求償，似有便宜行事之慮，因此保留先訴抗辯權云云，資為抗辯。並聲明：原告之訴及假執行之聲請均駁回。
三、被告和成公司、乙○○、丁○○則未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀作何聲明或陳述。
四、本件原告主張之前述事實，業據其提出借據、授信約定書、票據信用查詢單各三份為證，核屬相符。且本件起訴狀繕本、96年8月8日言詞辯論通知書已合法送達和成公司、乙○○、丁○○，此有該送達證書在卷足憑，堪認和成公司、乙○○、丁○○已於相當時期受合法之通知，於言詞辯論期日不到場，亦未提出準備書狀爭執，依民事訴訟法第280條第1項、第3項規定，應視為自認原告主張之事實。故原告主張之前述事實，自堪信為真實。
五、得心證之理由：
（一）被告甲○○雖辯稱伊享有先訴抗辯權，原告應先就和成公司財產取償云云。惟查，保證人於債權人未就主債務人之財產強制執行而無效果前，對於債權人得拒絕清償，民法第745條雖定有明文，然保證債務之所謂連帶，係指保證人與主債務人負同一債務，對於債權人各負全部給付之責任者而言，此就民法第272條第1項規定連帶債務之文義參照觀之甚明，故連帶保證與普通保證不同，縱使無民法第746條所揭之情形，亦不得主張同法第745條關於檢索抗辯之權，最高法院45年台上字第1426號判例意旨可資參照。
是本件依兩造所簽立借據約所載，甲○○對借款人之借款債務所負保證責任乃係連帶保證責任，則依前揭判例意旨，甲○○自不得主張民法第745條保證人之先訴抗辯權。
（二）次按，借用人應於約定期限內，返還與借用物種類、品質、數量相同之物，民法第478條前段定有明文。本件和成公司於系爭借款因未依約繳納分期款視為到期後，依首揭民法第478條前段之規定，自應負擔返還借款之責任。本件甲○○、乙○○、丁○○擔任和成公司連帶保證人，依前述說明自應與和成公司就前揭債務連帶負擔給付責任。
從而，原告依消費借貸和連帶保證之法律關係，請求被告連帶給付如主文第一項所示之本金、利息、違約金，為有理由，應予准許。
六、另本件原告 陳明 願供擔保後，請准宣告假執行，核無不合，爰酌定相當之擔保金額，予以准許。
七、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第85條第2項。中華民國96年8月22日
民事第六庭法官蕭清清以上正本係照原本作成。
如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀，並依上訴利益繳納上訴費。
中華民國96年8月22日
書記官林秀娥