裁判字號：最高法院97年台非字第74號刑事判決
裁判日期：民國97年02月27日
裁判案由：強盜等罪
最高法院刑事判決九十七年度台非字第七四號上訴人最高法院檢察署檢察總長被告甲○○上列上訴人因被告強盜等罪案件，對於台灣高雄地方法院中華民國九十六年二月十五日第一審確定判決（九十五年度訴字第四二○九號，起訴案號：台灣高雄地方法院檢察署九十五年度偵字第二七五七八號），認為違法，提起非常上訴，本院判決如下：
主文原判決關於累犯違背法令部分撤銷。
甲○○所犯如附表一所示之拾貳罪，各處如附表一所示之刑及沒收。應執行有期徒刑拾貳年，扣案如附表二所示之物，均沒收之。
理由非常上訴理由稱：「一、按判決不適用法則者，為違背法令，刑事訴訟法第三百七十八條定有明文。又受有期徒刑之執行完畢，或一部之執行而赦免後，五年以內故意再犯有期徒刑以上之罪者，為累犯，加重本刑至二分之一，為刑法第四十七條第一項所明定。另少年受刑之執行完畢或赦免三年後，視為未曾受各該宣告，少年事件處理法第八十三條之一第一項規定甚明。經查本件被告甲○○（原名甲○甲）係於民國000年0月00日出生，其於八十五年五月六日犯前案台灣高等法院高雄分院八十五年度上訴字第一七二三號（最高法院八十六年度台上字第四一九號）違反懲治盜匪條例案件時，尚屬十二歲以上未滿十八歲之少年，依上開少年事件處理法第八十三條之一第一項規定，於依本件原確定判決認定九十二年二月十日保護管束期滿執行完畢起，三年後即九十五年二月十日後應視為未曾受該刑之宣告，則其於九十五年九月二十六日三時十七分起至同年十月十九日三時二十六分許止，所犯本件如附表所示計十二件加重強盜罪、傷害罪及恐嚇取財罪，俱已逾三年之期間，揆諸前揭規定，應不生累犯問題。詎原判決未察，遽依刑法第四十七條規定論以累犯，並加重其刑，自有判決不適用法則之違背法令。二、案經確定，且不利於被告，爰依刑事訴訟法第四百四十一條、第四百四十三條提起非常上訴，以資糾正。」等語。
本院按受有期徒刑之執行完畢，或一部之執行而赦免後，五年以內故意再犯有期徒刑以上之罪者，為累犯，加重本刑至二分之一，固為刑法第四十七條第一項所明定。但少年受少年事件處理法第二十九條第一項之轉介處分執行完畢二年後，或受保護處分或刑之執行完畢或赦免三年後，或受不付審理或受保護處分之裁定確定，視為未曾受各該宣告，少年事件處理法第八十三條之一第一項則定有特別規定。本件原確定判決認定被告甲○○曾於八十五年五月六日因犯懲治盜匪條例案件，經台灣高等法院高雄分院判處有期徒刑六年（台灣高等法院高雄分院八十五年度上訴字第一七二三號、最高法院八十六年度台上字第四一九號），於五年內之九十五年九月二十六日三時十七分起至同年十月十九日三時二十六分許止，再犯本件如附表一所示計十二件加重強盜罪、傷害罪及恐嚇取財罪，因而均依累犯規定加重其刑等情。然查依卷附台灣高等法院高雄分院八十五年度上訴字第一七二三號、最高法院八十六年度台上字第四一九號判決及台灣高等法院被告前案紀錄表之記載，被告於八十五年五月六日所犯懲治盜匪條例案件時尚屬未滿十八歲之少年，依少年事件處理法第八十三條之一第一項規定，少年於刑之執行完畢三年後視為未曾受該宣告，亦即刑之宣告失其效力。而本件犯罪時間係在九十五年九月二十六日起至同年十月十九日止，距上次犯罪徒刑執行完畢之日期即九十二年二月十日，已逾三年，揆諸首揭說明，並不構成累犯。詎原判決未察，均依累犯予以論科並加重其刑，顯有判決適用法則不當之違法。案經確定，非常上訴意旨執此指摘，洵有理由，因原判決不利於被告，應由本院將原判決關於主刑諭知被告累犯違背法令部分撤銷另行判決，爰酌情量處如主文第二項所示之刑，以資救濟。
據上論結，應依刑事訴訟法第四百四十七條第一項第一款，刑法第三百三十條第一項、第三百四十六條第一項、第二百七十七條第一項、第五十一條第五款、第三十八條第一項第二款，刑法施行法第一條之一，判決如主文。
中華民國九十七年二月二十七日
最高法院刑事第二庭
審判長法官紀俊乾
法官黃正興法官陳東誥法官林錦芳法官陳世雄本件正本證明與原本無異
書記官中華民國九十七年三月三日
H附錄本案論罪科刑法條全文：
刑法第三百三十條犯強盜罪而有第三百二十一條第一項各款情形之一者，處七年以上有期徒刑。
前項之未遂犯罰之。
刑法第二百七十七條傷害人之身體或健康者，處三年以下有期徒刑、拘役或一千元以下罰金。
刑法第三百四十六條意圖為自己或第三人不法之所有，以恐嚇使人將本人或第三人之物交付者，處六月以上五年以下有期徒刑，得併科一千元以下罰金。
附表一
┌──┬────┬─────┬─────┬──────┐│編號│犯罪時間│犯罪地點│犯罪手法│罪名及刑度│├──┼────┼─────┼─────┼──────┤│一│九十五年│高雄縣 鳳山 │甲○○著口│意圖為自己不│││九月二十│市○○路○│罩、手套及│法之所有，攜│││六日凌晨│○○號「界│安全帽進入│帶兇器，以強│││三時十七│○超商」│尚在營業中│暴至使不能抗│││分││之店內後，│拒，而取他人│││││即以所持客│之物，處有期│││││觀上足對人│徒刑柒年貳月│││││之生命、身│，扣案如附表│││││體安全構成│二所示之物均│││││威脅，可供│沒收之。│││││兇器使用之││││││西瓜刀一把││││││，拍打背對││││││超商門口之││││││店員李○燕││││││背部，揮舞││││││西瓜刀並喝││││││令李○燕至││││││櫃檯將錢取││││││出，並尾隨││││││李○燕走進││││││櫃檯，而以││││││上開強暴手││││││段至使李○││││││燕不能抗拒││││││後，強行取││││││走含收銀機││││││內財物及李││││││○燕私人背││││││包總計新台││││││幣（下同）││││││一萬五千元││││││、PDA一台││││││、身分證一││││││枚、駕照一││││││枚。││├──┼────┼─────┼─────┼──────┤│二│九十五年│高雄縣鳳山│甲○○著口│意圖為自己不│││九月二十│市○○街○│罩、手套及│法之所有，攜│││九日凌晨│○○號「美│安全帽進入│帶兇器，以強│││四時三十│○超商」│尚在營業中│暴至使不能抗│││五分││之商店後，│拒，而取他人│││││將西瓜刀貼│之物，處有期│││││放於胸口夾│徒刑柒年貳月│││││克內，尚未│。扣案如附表│││││完全拔出，│二所示之物均│││││並在櫃檯外│沒收之。│││││喝令店員張││││││○祥將錢拿││││││出來，而以││││││上開強暴手││││││段至使張○││││││祥不能抗拒││││││後，取走張││││││○祥所交付││││││現金五千元││├──┼────┼─────┼─────┼──────┤│三│九十五年│高雄縣鳳山│甲○○著口│意圖為自己不│││九月三十│市○○○路│罩、手套及│法之所有，攜│││日凌晨四│○○號「一│安全帽進入│帶兇器，以強│││時許│○遊藝場」│尚在營業中│暴至使不能抗│││││之店內後，│拒，而取他人│││││即持刀接近│之物，處有期│││││店員賴○文│徒刑柒年貳月│││││喝令「錢」│。扣案如附表│││││，至使賴○│二所示之物均│││││文不能抗拒│沒收之。│││││，取走賴○││││││文交付之現││││││金二萬二千││││││元。││││││││├──┼────┼─────┼─────┼──────┤│四│九十五年│高雄縣鳳山│甲○○著口│意圖為自己不│││十月二日│市○○路○│罩、手套及│法之所有，攜│││凌晨三時│○號「太○│安全帽進入│帶兇器，以強│││許│超商」│尚在營業中│暴至使不能抗│││││之店內後，│拒，而取他人│││││持刀指向店│之物，處有期│││││員潘○鴻脖│徒刑柒年貳月│││││子處，喝令│。扣案如附表│││││潘○鴻「不│二所示之物均│││││要動，將收│沒收之。│││││銀機的 錢全 ││││││部拿出來」││││││，至使潘○││││││鴻不能抗拒││││││後，取走潘││││││○鴻所交付││││││現金一萬五││││││千元。││├──┼────┼─────┼─────┼──────┤│五│九十五年│高雄縣鳳山│甲○○著口│意圖為自己不│││十月二日│市○○街○│罩、安全帽│法之所有，攜│││凌晨四時│○○號一樓│、手套進入│帶兇器，以強│││五分許│「界○超商│尚在營業中│暴至使不能抗││││」│之店內後，│拒，而取他人│││││持西瓜刀挾│之物，處有期│││││持店員王○│徒刑柒年貳月│││││文進入櫃檯│。扣案如附表│││││內，以此強│二所示之物均│││││暴手段至使│沒收之。│││││王○文不能││││││抗拒後，取││││││走王○文交││││││付之現金五││││││千六百九十││││││七元。││├──┼────┼─────┼─────┼──────┤│六│九十五年│高雄市三民│甲○○著口│意圖為自己不│││十月○○○區○○○路│罩、安全帽│法之所有，攜│││凌晨三時│○○○巷○│、手套進入│帶兇器，以強│││五十三分│○○號「界│尚在營業中│暴至使不能抗│││許│○超商」│之店內，即│拒，而取他人│││││持西瓜刀喝│之物，處有期│││││令店員林○│徒刑柒年貳月│││││松將櫃檯內│。扣案如附表│││││金錢放入袋│二所示之物均│││││中，而以此│沒收之。│││││強暴手段至││││││使林○松不││││││能抗拒，而││││││交付現金一││││││萬元予甲○││││││○。││├──┼────┼─────┼─────┼──────┤│七│九十五年│高雄市三民│甲○○在取│傷害人之身體│││十月○○○區○○○路│得林○松所│，處有期徒刑│││凌晨三時│○○○巷○│交付之財物│叁月。扣案如│││五十三分│○○號「界│後，林○松│附表二編號二│││許│○超商」│因見甲○○│所示之物沒收│││││所持之西瓜│之。│││││刀有稍微之││││││動作，為恐││││││遭襲擊，便││││││雙手握住鋁││││││棒反擊，甲││││││○○遂另基││││││於傷害之犯││││││意而持西瓜││││││刀與鋁棒對││││││峙，過程中││││││西瓜刀順勢││││││砍傷林○松││││││雙手，致林││││││○松受有左││││││手第四、五││││││指及右手中││││││指骨折併肌││││││腱斷裂等傷││││││害。││├──┼────┼─────┼─────┼──────┤│八│九十五年│高雄縣鳳山│甲○○著口│意圖為自己不│││十月十一│市○○路○│罩、安全帽│法之所有，攜│││日凌晨四│○○號「界│、手套進入│帶兇器，以強│││時十分許│○超商」│尚在營業中│暴至使不能抗│││││之店內，持│拒，而取他人│││││刀進入櫃檯│之物，處有期│││││要求櫃檯內│徒刑柒年貳月│││││店員林○庭│。扣案如附表│││││將錢拿出來│二所示之物均│││││，而以此強│沒收之。│││││暴方式至使││││││林○庭不能││││││抗拒，取走││││││林○庭所交││││││付現金二萬││││││六千元。││├──┼────┼─────┼─────┼──────┤│九│九十五年│高雄縣鳳山│甲○○著口│意圖為自己不│││十月十四│市○○路○│罩、安全帽│法之所有，攜│││日凌晨四│○○號「誠│、手套進入│帶兇器，以強│││時二十一│○超商」│尚在營業中│暴至使不能抗│││分許││之店內，站│拒，而取他人│││││在櫃檯門口│之物，處有期│││││持西瓜刀喝│徒刑柒年貳月│││││令櫃檯內店│。扣案如附表│││││員黃○喜將│二所示之物均│││││錢裝入袋內│沒收之。│││││，至使黃○││││││喜不能抗拒││││││，而交付現││││││金二萬四千││││││八百元。││├──┼────┼─────┼─────┼──────┤│一│九十五年│高雄縣鳳山│甲○○著口│意圖為自己不││○│十月十六│市○○路○│罩、安全帽│法之所有，攜│││日凌晨四│○○號「誠│、手套進入│帶兇器，以強│││時三十五│○超商」│尚在營業中│暴至使不能抗│││分許││之該店櫃檯│拒，而取他人│││││內，持西瓜│之物，處有期│││││刀喝令店員│徒刑柒年貳月│││││黃○喜將錢│。扣案如附表│││││裝入袋內，│二所示之物均│││││至使黃○喜│沒收之。│││││不能抗拒，││││││而交付現金││││││三千元。││││││││││││││├──┼────┼─────┼─────┼──────┤│一│九十五年│高雄縣大寮│甲○○著口│意圖為自己不││一│十月十七│鄉○○村○│罩、安全帽│法之所有，攜│││日凌晨四│○路○○○│、手套進入│帶兇器，以強│││時二十分│號「藍○超│尚在營業中│暴至使不能抗│││許│商」│之該店櫃檯│拒，而取他人│││││內，持西瓜│之物，處有期│││││刀作勢揮砍│徒刑柒年貳月│││││，喝令櫃檯│。扣案如附表│││││內店員徐○│二所示之物均│││││暉將現金丟│沒收之。│││││入袋內，至││││││使徐○暉不││││││能抗拒而交││││││付現金七千││││││六百餘元。││├──┼────┼─────┼─────┼──────┤│一│九十五年│高雄縣鳳山│甲○○著口│意圖為自己不││二│十月十九│市○○路○│罩、安全帽│法之所有，以│││日凌晨三│○○號「界│、手套持西│恐嚇使人將他│││時二十六│○超商」│瓜刀進入店│人之物交付，│││分許││內，至原在│處有期徒刑柒│││││倉庫內講電│月。扣案如附│││││話之店員鄭│表二所示之物│││││○耀心生畏│均沒收之。│││││懼（未達不││││││能抗拒之程││││││度），將倉││││││庫門關上任││││││由甲○○取││││││走現金一千││││││八百九十五││││││元之財物。││└──┴────┴─────┴─────┴──────┘附表二
┌──┬─────────────┬────────┐│編號│品名│數量│├──┼─────────────┼────────┤│一│藍色NIKE背包│壹個│├──┼─────────────┼────────┤│二│西瓜刀│壹支│├──┼─────────────┼────────┤│三│手套│壹雙│├──┼─────────────┼────────┤│四│口罩│壹個│├──┼─────────────┼────────┤│五│白色半罩安全帽│壹頂│└──┴─────────────┴────────┘