裁判字號：臺灣高等法院102年聲字第1040號刑事裁定
裁判日期：民國102年04月12日
裁判案由：聲請定其應執行刑
臺灣高等法院刑事裁定102年度聲字第1040號聲請人臺灣高等法院檢察署檢察官受刑人吳旻燕上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（聲請案號：臺灣高等法院檢察署102年度執聲字第405號），本院裁定如下：
主文吳旻燕因犯如附表所示各罪所處之刑，應執行有期徒刑拾捌年玖月。
理由
一、聲請意旨略以：受刑人吳旻燕因違反毒品危害防制條例等數罪，先後經判決確定如附表，並經受刑人表明請求檢察官聲請定執行刑，應依刑法第53條、第51條第5款規定，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項聲請裁定等語。
二、裁判確定前犯數罪者，併合處罰；數罪併罰有二裁判以上者，應依第51條之規定，定其應執行之刑，刑法第50條、同法第53條分別定有明文。又法律上屬於自由裁量之事項，並非概無法律性之拘束。法院就自由裁量權之行使，除不得逾越法律所規定範圍之外部性界限外，尚應受比例原則、公平正義原則之規範，謹守法律秩序之理念，體察法律之規範目的，使其結果實質正當，合於裁量之內部性界限，俾與立法本旨相契合，倘違背此內部性界限，即屬權利濫用之違法（最高法院96年度台上字第7583號裁判意旨）。故更定之執行刑，不應比前定之執行刑加計其他裁判所處刑期後為重，否則即與法律秩序理念及法律目的之內部界限有違，難認適法。
三、刑法第2條第1項規定：「行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律」。刑法50條有關數罪併罰要件之規定已於民國102年1月23日修正，並自102年1月25日起施行。修正前刑法第50條規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之」；修正後刑法第50條規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。
但有下列情形之一者，不在此限：一、得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。二、得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。三、得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之」，即增訂第1項但書及第2項之規定。經比較新舊法結果，法院裁定定應執行刑時，未必減免受刑人之刑期，而修正前刑法剝奪受刑人原得自行決定是否聲請定執行之權利，屬不利於受刑人，自應適用新法之規定，為得否定其應執行刑之依據。準此，合於數罪併罰之數罪，其中有得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪，須經受刑人請求檢察官聲請，始得依刑法第51條第5款之規定定其應執行之刑。
四、經查，本件受刑人因違反毒品危害防制條例等數罪，經臺灣 新北 地方法院及本院先後判處如附表所示之刑，均經分別確定在案（其中附表編號第1號至第2號所示之罪，經臺灣新北地方法院以98年度訴字第3328號判決定其應執行刑為有期徒刑11月確定；附表編號第3號至第4號所示之罪，經臺灣新北地方法院以98年度訴字第3755號判決定其應執行刑為有期徒刑9月確定；附表編號第5號至第6號所示之罪，經臺灣新北地方院以98年度訴字第4360號判決定其應執行刑為有期徒刑1年2月確定；附表編號第7號至第8號所示之罪，經最高法院以101年度台非字第421號判決定其應執行刑為有期徒刑9月確定），有各該判決書及被告全國刑案資料查註表在卷可稽。而除附表編號第2號、第4號、第6號部分為得易科罰金之罪外，其餘皆為不得易科罰金之罪，屬前開刑法第50條但書第1款之情形。檢察官依受刑人之請求就附表所示各罪向本院聲請定其應執行之刑，有臺灣桃園地方法院檢察署定刑聲請切結書及102年3月27日訊問筆錄各1份在卷可憑（本院卷第3至5頁），本院審核認檢察官之聲請為正當，應予准許。
四、依刑事訴訟法第477條第1項、刑法第2條第1項但書、第53條、第51條第5款，裁定如主文。
中華民國102年4月12日
刑事第九庭審判長法官葉麗霞
法官蔡守訓法官劉興浪以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後五日內向本院提出抗告狀。
書記官王詩涵中華民國102年4月15日附表：
┌────┬───────────┬───────────┬───────────┐│編號│一│二│三│├────┼───────────┼───────────┼───────────┤│罪名│施用第一級毒品│施用第二級毒品│施用第一級毒品││││││├────┼───────────┼───────────┼───────────┤│宣告刑│有期徒刑8月│有期徒刑5月│有期徒刑7月││││││├────┼───────────┼───────────┼───────────┤│犯罪日期│98年07月25日│98年07月25日│98年07月19日││││││├────┼───────────┼───────────┼───────────┤│偵查機關│臺灣新北地方法院檢察署│臺灣新北地方法院檢察署│臺灣新北地方法院檢察署││年度案號│98年度毒偵字第5410號│98年度毒偵字第5410號│98年度毒偵字第6658號││││││├─┬──┼───────────┼───────────┼───────────┤│最│法院│臺灣新北地方法院│臺灣新北地方法院│臺灣新北地方法院││後├──┼───────────┼───────────┼───────────┤│事│案號│98年度訴字第3328號│98年度訴字第3328號│98年度訴字第3755號││實││││││審├──┼───────────┼───────────┼───────────┤││判決│98年10月30日│98年10月30日│98年11月27日│││日期││││├─┼──┼───────────┼───────────┼───────────┤│確│法院│臺灣新北地方法院│臺灣新北地方法院│臺灣新北地方法院││定├──┼───────────┼───────────┼───────────┤│判│案號│98年度訴字第3328號│98年度訴字第3328號│98年度訴字第3755號││決││││││├──┼───────────┼───────────┼───────────┤││確定│98年11月16日│98年11月16日│99年01月18日│││日期││││├─┴──┼───────────┼───────────┼───────────┤│是否得│否│是│否││易科罰金││││├────┼───────────┼───────────┼───────────┤│備註│新北地檢署102年度執更│新北地檢署102年度執更│新北地檢署102年度執更│││字第609號│字第609號│字第609號│││編號1至2經新北地院以98│編號1至2經新北地院以98│編號3至4經新北地院以98│││年度訴字第3328號判決定│年度訴字第3328號判決定│年度訴字第3755號判決定│││其應執行刑為有期徒刑11│其應執行刑為有期徒刑11│其應執行刑為有期徒刑9│││月。│月。│月。││││││└────┴───────────┴───────────┴───────────┘┌────┬───────────┬───────────┬───────────┐│編號│四│五│六│├────┼───────────┼───────────┼───────────┤│罪名│施用第二級毒品│施用第一級毒品│施用第二級毒品││││││├────┼───────────┼───────────┼───────────┤│宣告刑│有期徒刑3月│有期徒刑9月│有期徒刑6月││││││├────┼───────────┼───────────┼───────────┤│犯罪日期│98年07月19日│98年10月01日│98年10月01日││││││├────┼───────────┼───────────┼───────────┤│偵查機關│臺灣新北地方法院檢察署│臺灣新北地方法院檢察署│臺灣新北地方法院檢察署││年度案號│98年度毒偵字第6658號│98年度毒偵字第7395號│98年度毒偵字第7395號││││││├─┬──┼───────────┼───────────┼───────────┤│最│法院│臺灣新北地方法院│臺灣新北地方法院│臺灣新北地方法院││後├──┼───────────┼───────────┼───────────┤│事│案號│98年度訴字第3755號│98年度訴字第4360號│98年度訴字第4360號││實││││││審├──┼───────────┼───────────┼───────────┤││判決│98年11月27日│99年01月15日│99年01月15日│││日期││││├─┼──┼───────────┼───────────┼───────────┤│確│法院│臺灣新北地方法院│臺灣新北地方法院│臺灣新北地方法院││定├──┼───────────┼───────────┼───────────┤│判│案號│98年度訴字第3755號│98年度訴字第4360號│98年度訴字第4360號││決││││││├──┼───────────┼───────────┼───────────┤││確定│99年01月18日│99年02月01日│99年02月01日│││日期││││├─┴──┼───────────┼───────────┼───────────┤│是否得│是│否│是││易科罰金││││├────┼───────────┼───────────┼───────────┤│備註│新北地檢署102年度執更│新北地檢署102年度執更│新北地檢署102年度執更│││字第609號│字第609號│字第609號│││編號3至4經新北地院以98│編號5至6經新北地院以98│編號5至6經新北地院以98│││年度訴字第3755號判決定│年度訴字第4360號判決定│年度訴字第4360號判決定│││其應執行刑為有期徒刑9│其應執行刑為有期徒刑1│其應執行刑為有期徒刑1│││月。│年2月。│年2月。││││││└────┴───────────┴───────────┴───────────┘┌────┬───────────┬───────────┬───────────┐│編號│七│八│九│├────┼───────────┼───────────┼───────────┤│罪名│施用第一級毒品│施用第一級毒品│販賣第一級毒品││││││├────┼───────────┼───────────┼───────────┤│宣告刑│有期徒刑7月│有期徒刑7月│有期徒刑15年6月││││││├────┼───────────┼───────────┼───────────┤│犯罪日期│96年10月04日│96年12月04日│98年10月01日││││││├────┼───────────┼───────────┼───────────┤│偵查機關│臺灣新北地方法院檢察署│臺灣新北地方法院檢察署│臺灣新北地方法院檢察署││年度案號│99年度撤緩毒偵字第1號│99年度撤緩毒偵字第1號│98年度偵字第27416號等││││││├─┬──┼───────────┼───────────┼───────────┤│最│法院│臺灣新北地方法院│臺灣新北地方法院│臺灣高等法院││後├──┼───────────┼───────────┼───────────┤│事│案號│99年度訴字第603號│99年度訴字第603號│101年度上訴字第402號││實││││││審├──┼───────────┼───────────┼───────────┤││判決│99年04月08日│99年04月08日│101年06月19日│││日期││││├─┼──┼───────────┼───────────┼───────────┤│確│法院│最高法院│最高法院│最高法院││定├──┼───────────┼───────────┼───────────┤│判│案號│101年度台非字第421號│101年度台非字第421號│101年度台上字第5190號││決││││││├──┼───────────┼───────────┼───────────┤││確定│101年12月19日│101年12月19日│101年10月11日│││日期││││├─┴──┼───────────┼───────────┼───────────┤│是否得│否│否│否││易科罰金││││├────┼───────────┼───────────┼───────────┤│備註│新北地檢署102年度執更│新北地檢署102年度執更│新北地檢署102年度執更│││字第609號│字第609號│字第609號│││編號7至8經最高法院以10│編號7至8經最高法院以10││││1年度台非字第421號判決│1年度台非字第421號判決││││定其應執行刑為有期徒刑│定其應執行刑為有期徒刑││││9月。│9月。││└────┴───────────┴───────────┴───────────┘