裁判字號：臺灣高雄地方法院105年抗字第96號民事裁定
裁判日期：民國105年04月12日
裁判案由：拍賣抵押物
臺灣高雄地方法院民事裁定105年度抗字第96號抗告人 謝國棟
謝昆岳 相對人保證責任高雄市第三信用合作社法定代理人 林孟丹 上列抗告人因與相對人間拍賣抵押物事件，對於105年2月24日本院104年度司拍字第799號所為裁定，提起抗告，本院裁定如下：
主文抗告駁回。
抗告程序費用壹仟元由抗告人負擔。
理由
一、抗告意旨略以：依相對人所提出之借據，抗告人謝國棟借款期間至民國99年10月22日止，依民法第126條規定，相對人之債權請求權因5年不行使而消滅，而相對人自99年10月22日起至104年10月22日止均未對抗告人聲請拍賣抵押物，依民法第881條之15規定，該債權已不再屬於最高限額抵押擔保之範圍，相對人以此債權聲請拍賣本件抵押物並無理由，原審竟裁定准許拍賣抵押物，爰提起抗告，請求廢棄原裁定等語。
二、按抵押權人於債權已屆清償期而未受清償者，得聲請法院拍賣抵押物，就其賣得價金而受清償，民法第873條第1項定有明文。又聲請拍賣抵押物係屬非訟事件，祇須其抵押權已經依法登記，且債權已屆清償期而未受清償，法院即應為准許拍賣之裁定，至於為拍賣程序基礎之私法上權利有瑕疵，則應由爭執其權利之人提起訴訟，以資救濟，而非依抗告程序聲明不服，最高法院49年台抗字第244號判例要旨可資參照。依上開法條及最高法院判例要旨之說明，本件相對人聲請拍賣抵押物，因屬非訟事件，法院所為准駁之裁定，並無就抵押債權及抵押權之存否為實質上判斷確認之效力，是只須形式上審查抵押權已依法登記，且所擔保之抵押債權亦已屆清償期而未受清償，法院即應為准許拍賣抵押物之裁定，抗告人如就債權請求權是否已罹於時效有所爭執，因屬對實體法律關係之爭執，應另提起訴訟以求解決，非本件之抗告程序所能救濟。
三、本件相對人主張抗告人分別於74年9月5日、76年7月3日、85年4月16日，以其等共有如附表所示之不動產，為擔保抗告人謝國棟向相對人現在以及將來所負借款、票據、保證貸款及其他一切債務之清償，分別設定新台幣（下同）850,
000元、530,000元、600,000元之最高限額抵押權，存續日期分別為自74年9月5日起至104年9月4日止、不定期限、不定期限，約定依照各個債務契約所定清償日期為清償期，均經登記在案。嗣抗告人謝國棟邀同抗告人謝昆岳為連帶保證人，於上開抵押權存續期間之98年10月22日，向相對人借用1,650,000元，借款期間至99年10月22日止，抗告人謝國棟就抵押物之應有部分因案被假扣押，導致無法續辦借款手續，雖持續繳款至104年5月22日，仍屬逾期放款等情，業據相對人提出借據、授信契約書2份、他項權利證明書
3份、抵押權設定契約書3份、其他約定事項3份、如附表所示不動產之土地登記第一類謄本為證，依上開證物所示，抵押權既已經登記，且消費借貸契約已屆清償期，則原審形式上審查後，准許相對人拍賣如附表所示不動產抵押物之聲請，即無不當。
四、抗告人雖以該相對人主張之債權請求權已因5年不行使而消滅，依民法第881條之15規定，該債權已不再屬於最高限額抵押擔保之範圍等語置辯，惟所辯屬於實體上權利存否之爭執，如上所述，應由抗告人另行提起訴訟以資解決，尚非本件拍賣抵押物事件之非訟裁定程式所得審酌，依上揭說明，自無礙於相對人就設定抵押之不動產聲請拍賣而為清償之權利行使，故抗告人提起本件抗告，請求廢棄原裁定，為無理由，應予駁回。
五、據上論結，本件抗告為無理由，依非訟事件法第46條、第21條第2項、第24條第1項，民事訴訟法第495條之1第1項、第449條第1項、第78條，裁定如主文。
中華民國105年4月12日
民事第五庭審判長法官張維君
法官林幸頎法官鄭峻明以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定應於送達後10日內向本院提出再抗告狀（並按他造當事人之人數附繕本），並繳納再抗告費新台幣1000元。再為抗告僅得以適用法規顯有錯誤為理由，並應委任律師為代理人。
附註：
抗告人之配偶、三親等內之血親、二親等內之姻親，或抗告人為法人、中央或地方機關時，其所屬專任人員具有律師資格並經法院認適當者，亦得為第三審代理人。
抗告人或其法定代理人具有律師資格者及前項情形，應於提出抗告或委任時釋明之。
中華民國105年4月12日
書記官周麗珍附表：
┌──────────────────────────────────────────┐│土地：│├─┬────────────────┬─┬───────┬─────┬───────┤│編│土地坐落│地│面積││││├───┬──┬──┬──────┤├───────┤權利範圍│所有權人││號│市○區○段│地號│目│平方公尺│││├─┼───┼──┼──┼──────┼─┼───────┼─────┼───────┤│１│高雄│前鎮│新生│180│建│53.00│全部│謝昆岳1/2││││││││││謝國棟1/2│││││││││││├─┼───┼──┼──┼──────┼─┼───────┼─────┼───────┤│２│高雄│前鎮│新生│180-1│建│11.00│全部│謝昆岳1/2││││││││││謝國棟1/2│││││││││││├─┴───┴──┴──┴──────┴─┴───────┴─────┴───────┤│建物︰│├─┬──┬───────┬─────┬────────────┬────┬─────┤│編│建││建築式樣主│建物面積（平方公尺）│權利範圍│所有權人││││基地坐落│要建築材料├──────┬─────┤││││││及房屋層數││││││││││││││││├───────┤│樓層面積合計│附屬建物││││號│號│建物門牌│││用途及面積││││││││││││├─┼──┼───────┼─────┼──────┼─────┼────┼─────┤│１│142│高雄巿前鎮區新│加強磚造3│一層：42.51││全部│謝昆岳1/2││││生段180地號│層│二層：42.58│││謝國棟1/2││││││三層：42.39│││││││││合計：127.48││││││├───────┤││││││││鎮華街138巷43│││││││││號│││││││││││││││└─┴──┴───────┴─────┴──────┴─────┴────┴─────┘