裁判字號：臺灣高雄地方法院103年聲更一字第10號刑事裁定
裁判日期：民國103年09月01日
裁判案由：聲請定其應執行刑
臺灣高雄地方法院刑事裁定103年度聲更一字第10號聲請人臺灣高雄地方法院檢察署檢察官受刑人李佳鎮上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（103年度執聲字第1071號），經本院以103年度聲字第1959號裁定後，受刑人不服提起抗告，經臺灣高等法院高雄分院以103年度抗字第127號撤銷原裁定，發回本院，本院更行裁定如下：
主文李佳鎮犯如附表所示之罪，所處各如附表所示之刑，應執行有期徒刑拾年。
理由
一、行為後法律有變更者，適用行為時之法律，但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2條第1項亦有明文。受刑人李佳鎮犯附表所示之罪後，刑法第50條條文經總統於民國102年1月23日以華總一義字第00000000000號令修正公布，並自同年月25日施行；本次修正目的係基於保障人民自由權之考量，經宣告得易科罰金之刑，原則上不因複數犯罪併合處罰，而失其得易科罰金之利益，較諸修正前刑法第50條剝奪行為人原得易刑處分利益之規定，自較利於行為人；況行為人於裁判時雖未能因定執行刑而取得限制加重刑罰之利益，惟仍得於判決確定後請求檢察官聲請定應執行刑，整體觀察應屬有利於行為人之修正，是經新舊法比較結果，裁判時現行刑法第50條較為有利，從而依刑法第2條第1項但書之規定，應適用現行刑法第50條之規定。
二、聲請意旨略以：受刑人因犯如附表所示之24罪，先後經判決確定如附表，應依刑法第50條、第53條及第51條第5款規定，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項規定聲請裁定其應執行之刑等語，並檢具受刑人於103年4月15日出具之聲請書（載明請求就可易科罰金之附表編號6、16、22及23所示之罪，與不可易科罰金之附表編號1至5、7至15、17至21及24所示之罪合併定應執行之刑），本院茲依現行刑法第50條第1項但書、第2項規定審核後，認聲請為正當。
三、數罪併罰，有二裁判以上者，依刑法第51條之規定，定其應執行之刑；宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期。但不得逾三十年，刑法第53條、第51條第5款分別定有明文。其就數罪併罰，固非採併科主義，而係採限制加重主義，就俱發各罪中，以最重之宣告刑為基礎，由法院參酌他罪之宣告刑，裁量加重定之，且不得逾法定之30年最高限制，此即外部性界限。然上揭定其應執行刑，既屬刑法賦予法院自由裁量之事項，其應受內部性界限之拘束，要屬當然。而刑法修正將連續犯、常業犯規定悉予刪除，考其立法目的，係基於刑罰公平原則考量，杜絕僥倖犯罪心理，並避免鼓勵犯罪之誤解，乃改採一行為一罪一罰。是定其刑期時，除仍應就各別刑罰規範之目的、輕重罪間體系之平衡、整體犯罪非難評價、各行為彼此間之偶發性、與被告前科之關聯性、各行為所侵害法益之專屬性或同一性、數罪對法益侵害之加重效應、罪數所反映之被告人格特性與犯罪傾向、社會對特定犯罪行為處罰之期待等，為綜合判斷外，尤須參酌上開實現刑罰公平性，以杜絕僥倖、減少犯罪之立法意旨，為妥適之裁量（最高法院100年度台上字第5342號判決參照）。一裁判宣告數罪之刑，雖曾經定其執行刑，但如再與其他裁判宣告之刑定其執行刑時，前定之執行刑當然失效，仍應以其各罪宣告之刑為基礎，定其執行刑（最高法院59年台抗字第367號判例可資參照）。末按數罪併罰中之一罪，依刑法規定得易科罰金，若因與不得易科之他罪併合處罰結果而不得易科罰金時，原可易科部分所處之刑，自亦無庸為易科折算標準之記載（司法院釋字第144號、第679號解釋參照）。
四、本件受刑人所犯加重竊盜、搶奪、持有毒品及以不正方式由自動付款設備取財等24罪，業經本院、臺灣屏東地方法院先後判處如附表所示之刑，並於如附表所載之日期分別確定在案，有臺灣高等法院被告前案紀錄表及各該刑事判決書在卷足憑。茲聲請人以本院為各該案犯罪事實最後判決之法院，聲請定其應執行之刑，其中附表編號6、16、23所示之罪所處之刑則得易科罰金，其餘附表所示之罪所處之刑則不得易科罰金，依刑法第50條第1項但書第1款情形，須經受刑人請求檢察官聲請定其應執行刑者，法院始得為之。茲受刑人業已請求聲請人就如附表所示之3罪，向本院提出定應執行刑之聲請，有受刑人103年4月14日聲請書在卷可憑，是檢察官聲請定其應執行之刑，本院審核認聲請為正當，應予准許。受刑人所犯如附表編號1至2所示之罪，曾經定應執行有期徒刑1年4月確定；附表編號3至4所示之罪，曾經定應執行有期徒刑1年2月確定；附表編號7至9所示之罪，曾經定應執行有期徒刑2年4月確定；附表編號12至15所示之罪，曾經定應執行有期徒刑2年6月確定；附表編號17至21所示之罪，曾經定應執行有期徒刑4年確定；附表編號22至23所示之罪，曾經定應執行有期徒刑6月確定，惟既經檢察官向本院聲請與他裁判宣告之刑定其執行刑，則前所定之應執行刑即當然失效，本院自可更定該24罪之應執行刑。是本院定其應執行刑，不得逾越刑法第51條第5款所定法律之外部界限，即不得重於附表所示各罪宣告刑之總和（有期徒刑17年1月），亦應受內部界限之拘束，即不得重於前述各罪曾經定應執行刑之總和（有期徒刑15年）。本院衡酌受刑人所犯前述24罪，除附表編號16所示之持有第一級毒品罪外，均屬財產犯罪，侵害之法益均為被害人之財產法益，且其中21罪為竊盜罪，犯罪之手段相類，且竊盜罪部分，除附表編號3、4、17所示之罪犯罪時間係在100年8月、10月外，其餘18罪均係於100年11月至101年2月間所犯，犯罪時間相隔並非甚久，各罪之宣告刑，除附表編號18為有期徒刑1年8月外，其餘均在有期徒刑3月至11月之間，所犯多非重罪，犯罪情節亦非甚重。是以，綜合前述總體情狀，並考量被告服刑期滿後之年齡，是否仍具復歸社會之可能性之因素，本院認就受刑人所犯如附表所示之罪，定其應執行之刑為有期徒刑10年，應已足矯治受刑人之犯罪傾向，爰定其應執行之刑如主文所示。
五、依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第2條第1項但書、第50條第1項但書、第2項、第53條、第51條第5款，裁定如主文。
中華民國103年9月1日
刑事第三庭法官何一宏以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後5日內向本院提出抗告狀。
中華民國103年9月2日
書記官郭淑芳附表：
┌─┬────┬──────┬─────┬─────────────┬─────────────┬─────┐│編│罪名│宣告刑│犯罪日期│最後事實審│確定判決│備註││號│││├───────┬─────┼───────┬─────┤││││││法院、案號│判決日期│法院、案號│確定日期││├─┼────┼──────┼─────┼───────┼─────┼───────┼─────┼─────┤│1│侵入住宅│有期徒刑9月│100.12.04│本院101年度審│101.05.18│臺灣高等法院高│101.06.29│編號1至2曾│││竊盜（聲│。││易字第953、112│（聲請意旨│雄分院101年度││經定其應執│││請意旨僅│││2號（聲請意旨│誤載為101.│上易字第582、5││行刑有期徒│││載竊盜，│││誤載為臺灣高等│06.29，應│83號（聲請意旨││刑1年4月。│││應予補充│││法院高雄分院10│予更正）│漏未記載101年│││││）│││1年度上易字第5││度上易字第583││││││││80號，應予更正││號，應予補充）││││││││）│││││├─┼────┼──────┼─────┼───────┼─────┼───────┼─────┤││2│攜帶兇器│有期徒刑9月│101.02.13│本院101年度審│101.05.18│臺灣高等法院高│101.06.29││││侵入住宅│。││易字第953、112│（聲請意旨│雄分院101年度│││││竊盜（聲│││2號（聲請意旨│誤載為101.│上易字第582、5│││││請意旨僅│││誤載為臺灣高等│06.29，應│83號（聲請意旨│││││載竊盜，│││法院高雄分院10│予更正）│漏未記載101年│││││應予補充│││1年度上易字第5││度上易字第583│││││）│││82號，應予更正││號，應予補充）││││││││）│││││├─┼────┼──────┼─────┼───────┼─────┼───────┼─────┼─────┤│3│侵入住宅│有期徒刑9月│100.08.31│本院100年度審│101.03.16│同左│101.07.24│編號3至4曾│││竊盜（聲│。││易字第4180號││││經定其應執│││請意旨僅│││││││行刑有期徒│││載竊盜，│││││││刑1年2月。│││應予補充││││││││││）││││││││├─┼────┼──────┼─────┼───────┼─────┼───────┼─────┤││4│毀越安全│有期徒刑8月│100.10.17│本院100年度審│101.03.16│同左│101.07.24││││設備侵入│。││易字第4180號│││││││住宅竊盜││││││││││（聲請意││││││││││旨僅載竊││││││││││盜，應予││││││││││補充）││││││││├─┼────┼──────┼─────┼───────┼─────┼───────┼─────┼─────┤│5│攜帶兇器│有期徒刑8月│100.12.15│臺灣屏東地方法│101.07.24│同左│101.09.18││││毀壞門扇│。││院101年度易字│││││││侵入住宅│││第456號│││││││竊盜（聲││││││││││請意旨僅││││││││││載竊盜，││││││││││應予補充││││││││││）││││││││├─┼────┼──────┼─────┼───────┼─────┼───────┼─────┼─────┤│6│竊盜│有期徒刑4月│101.02.03│本院101年度審│101.08.15│同左│101.09.11│││││，如易科罰金││訴字第2050號││││││││，以新臺幣1││││││││││仟元折算1日││││││││││。（聲請意旨││││││││││僅載有期徒刑││││││││││4月，應予補││││││││││充）│││││││├─┼────┼──────┼─────┼───────┼─────┼───────┼─────┼─────┤│7│攜帶兇器│有期徒刑11月│100.12.18│本院101年度審│101.06.21│臺灣高等法院高│101.08.22│編號7至9曾│││侵入住宅│。││易字第1431號（│（聲請意旨│雄分院101年度││經定其應執│││竊盜（聲│││聲請意旨誤載為│誤載為101.│上易字第728號││行刑有期徒│││請意旨僅│││臺灣高等法院高│08.22，應│││刑2年4月。│││載竊盜，│││雄分院101年度│予更正）││││││應予補充│││上易字第728號│││││││）│││，應予更正）│││││├─┼────┼──────┼─────┼───────┼─────┼───────┼─────┤││8│攜帶兇器│有期徒刑10月│101.01.03│本院101年度審│101.06.21│臺灣高等法院高│101.08.22││││毀壞安全│。││易字第1431號（│（聲請意旨│雄分院101年度│││││設備侵入│││聲請意旨誤載為│誤載為101.│上易字第728號│││││住宅竊盜│││臺灣高等法院高│08.22，應││││││（聲請意│││雄分院101年度│予更正）││││││旨僅載竊│││上易字第728號│││││││盜，應予│││，應予更正）│││││││補充）││││││││├─┼────┼──────┼─────┼───────┼─────┼───────┼─────┤││9│侵入住宅│有期徒刑9月│101.01.04│本院101年度審│101.06.21│臺灣高等法院高│101.08.22││││竊盜（聲│。││易字第1431號（│（聲請意旨│雄分院101年度│││││請意旨僅│││聲請意旨誤載為│誤載為101.│上易字第728號│││││載竊盜，│││臺灣高等法院高│08.22，應││││││應予補充│││雄分院101年度│予更正）││││││）│││上易字第728號││││││││││，應予更正）│││││├─┼────┼──────┼─────┼───────┼─────┼───────┼─────┼─────┤│10│攜帶兇器│有期徒刑8月│100.11.30│本院101年度審│101.07.27│同左│101.08.28││││竊盜（聲│。││易字第1741號│││││││請意旨僅││││││││││載竊盜，││││││││││應予補充││││││││││）││││││││├─┼────┼──────┼─────┼───────┼─────┼───────┼─────┼─────┤│11│攜帶兇器│有期徒刑7月│100.11.26│臺灣屏東地方法│101.09.20│同左│101.10.23││││毀越門扇│。││院101年度易字│││││││侵入住宅│││第649號（聲請│││││││竊盜（聲│││意旨誤載為臺灣│││││││請意旨僅│││高雄地方法院，│││││││載竊盜，│││應予更正）│││││││應予補充││││││││││）││││││││├─┼────┼──────┼─────┼───────┼─────┼───────┼─────┼─────┤│12│搶奪│有期徒刑10月│101.01.23│本院101年度訴│101.10.12│臺灣高等法院高│101.12.25│編號12至15││││。││字第487號│（聲請意旨│雄分院101年度││曾經定其應│││││││誤載為101.│上訴字第1410號││執行刑有期│││││││12.05，應│││徒刑2年6月│││││││予更正）│││。│├─┼────┼──────┼─────┼───────┼─────┼───────┼─────┤││13│結夥攜帶│有期徒刑8月│101.01.19│本院101年度訴│101.10.12│臺灣高等法院高│101.12.05││││兇器侵入│。││字第487號│（聲請意旨│雄分院101年度│││││住宅竊盜││││誤載為101.│上訴字第1410號│││││（聲請意││││12.05，應││││││旨僅載竊││││予更正）││││││盜，應予││││││││││補充）││││││││├─┼────┼──────┼─────┼───────┼─────┼───────┼─────┤││14│結夥竊盜│有期徒刑9月│101.01.27│本院101年度訴│101.10.12│臺灣高等法院高│101.12.05││││（聲請意│。││字第487號│（聲請意旨│雄分院101年度│││││旨僅載竊││││誤載為101.│上訴字第1410號│││││盜，應予││││12.05，應││││││補充）││││予更正）││││├─┼────┼──────┼─────┼───────┼─────┼───────┼─────┤││15│侵入住宅│有期徒刑8月│100.11.30│本院101年度訴│101.10.12│臺灣高等法院高│101.12.05││││竊盜（聲│。││字第487號│（聲請意旨│雄分院101年度│││││請意旨僅││││誤載為101.│上訴字第1410號│││││載竊盜，││││12.05，應││││││應予補充││││予更正）││││││）││││││││├─┼────┼──────┼─────┼───────┼─────┼───────┼─────┼─────┤│16│持有第一│有期徒刑3月│101.02.12.│本院101年度簡│101.11.19│同左│102.02.27││││級毒品（│，如易科罰金││字第5620號│││││││聲請意旨│，以新臺幣1│││││││││誤載為竊│仟元折算1日│││││││││盜，應予│。（聲請意旨│││││││││更正）│僅載有期徒刑││││││││││3月，應予補││││││││││充）│││││││├─┼────┼──────┼─────┼───────┼─────┼───────┼─────┼─────┤│17│毀壞門扇│有期徒刑10月│100.10月底│本院101年度審│102.04.18│臺灣高等法院高│102.06.27│編號17至21│││侵入住宅│。││易字第3214號││雄分院102年度││曾經定其應│││竊盜（聲│││││上易字第467號││執行有期徒│││請意旨僅│││││（聲請意旨誤載││刑4年。│││載竊盜，│││││為臺灣高雄地方│││││應予補充│││││法院101年度上│││││）│││││易字第467號，││││││││││應予更正）│││├─┼────┼──────┼─────┼───────┼─────┼───────┼─────┤││18│攜帶兇器│有期徒刑1年8│100.12.24│本院101年度審│102.04.18│臺灣高等法院高│102.06.27││││毀壞門扇│月。││易字第3214號││雄分院102年度│││││侵入住宅│││││上易字第467號│││││竊盜（聲│││││（聲請意旨誤載│││││請意旨僅│││││為臺灣高雄地方│││││載竊盜，│││││法院101年度上│││││應予補充│││││易字第467號，│││││）│││││應予更正）│││├─┼────┼──────┼─────┼───────┼─────┼───────┼─────┤││19│毀壞門扇│有期徒刑10月│101.01.05│本院101年度審│102.04.18.│臺灣高等法院高│102.06.27││││侵入住宅│。││易字第3214號│（聲請意旨│雄分院102年度│││││竊盜（聲││││誤載為101.│上易字第467號│││││請意旨僅││││11.19，應│（聲請意旨誤載│││││載竊盜，││││予更正）│為臺灣高雄地方│││││應予補充│││││法院101年度上│││││）│││││易字第467號，││││││││││應予更正）│││├─┼────┼──────┼─────┼───────┼─────┼───────┼─────┤││20│毀壞門扇│有期徒刑10月│101.1月間│本院101年度審│102.04.18│臺灣高等法院高│102.06.27││││侵入住宅│。│某日│易字第3214號││雄分院102年度│││││竊盜（聲│││││上易字第467號│││││請意旨僅│││││（聲請意旨誤載│││││載竊盜，│││││為101年度上易│││││應予補充│││││字第467號，應│││││）│││││予更正）│││├─┼────┼──────┼─────┼───────┼─────┼───────┼─────┤││21│侵入住宅│有期徒刑10月│101.1月底│本院101年度審│102.04.18│臺灣高等法院高│102.06.27││││竊盜（聲│。│某日（聲請│易字第3214號│（聲請意旨│雄分院102年度│││││請意旨僅││意旨僅載10││誤載為101.│上易字第467號│││││載竊盜，││1.1月底，││12.05，應│（聲請意旨誤載│││││應予補充││應予補充）││予更正）│為101年度上易│││││）│││││字第467號，應││││││││││予更正）│││├─┼────┼──────┼─────┼───────┼─────┼───────┼─────┼─────┤│22│竊盜│有期徒刑4月│101.01.21│本院102年度訴│102.07.17│本院102年度訴│102.08.13│編號22至23││││，如易科罰金││字第67號（聲請││字第67號（聲請││曾經定其應││││，以新臺幣1││意旨誤載為101││意旨誤載為101││執行刑有期││││仟元折算1日││年度訴字第67號││年度訴字第67號││徒刑6月。││││。（聲請意旨││，應予更正）││，應予更正）││││││僅載有期徒刑││││││││││4月，應予補││││││││││充）│││││││├─┼────┼──────┼─────┼───────┼─────┼───────┼─────┤││23│以不正方│有期徒刑3月│100.11.29│本院102年度訴│102.07.17│本院102年度訴│102.08.13││││式由自動│，如易科罰金││字第67號（聲請││字第67號（聲請│││││付款設備│，以新臺幣1││意旨誤載為101││意旨誤載為臺灣│││││取財（聲│仟元折算1日││年度訴字第67號││高等法院高雄分│││││請意旨誤│。（聲請意旨││，應予更正）││院101年度訴字│││││載為竊盜│僅載有期徒刑││││第67號，應予更│││││，應予更│3月，應予補││││正）│││││正）│充）│││││││├─┼────┼──────┼─────┼───────┼─────┼───────┼─────┤││24│侵入住宅│有期徒刑8月│100.11.29│本院102年度訴│102.07.17│本院102年度訴│102.08.13││││毀越門扇│。││字第67號（聲請││字第67號（聲請│││││竊盜（聲│││意旨誤載為101││意旨誤載為臺灣│││││請意旨僅│││年度訴字第67號││高等法院高雄分│││││載竊盜，│││，應予更正）││院101年度訴第│││││應予補充│││││67號，應予更正│││││）│││││）│││└─┴────┴──────┴─────┴───────┴─────┴───────┴─────┴─────┘