裁判字號：臺灣新北地方法院94年簡字第5936號刑事判決
裁判日期：民國94年12月29日
裁判案由：毒品危害防制條例
臺灣板橋地方法院刑事簡易判決94年度簡字第5936號聲請人臺灣板橋地方法院檢察署檢察官被告甲○○上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官聲請以簡易判決處刑（94年度核退毒偵字第2267號），本院判決如下：
主文甲○○連續施用第二級毒品，處有期徒刑伍月，如易科罰金，以叁佰元折算壹日。
扣案之第二級毒品甲基安非他命壹包之外包裝沒收，其內之第二級毒品甲基安非他命（毛重零點陸公克，淨重零點伍公克）沒收銷燬之，扣案之吸食器壹個沒收。
事實及理由
一、本件犯罪事實、證據，均引用檢察官聲請簡易判決處刑書之記載（如附件），惟更正及補充如下：
㈠甲○○前因施用毒品案件，經本院裁定送觀察、勒戒後，因
認無繼續施用之傾向，業於民國92年7月4日觀察、勒戒執行完畢釋放，並經臺灣板橋地方法院檢察署檢察官於92年7月8日以92年度毒偵字第1967號不起訴處分確定。其於上開觀察、勒戒執行完畢釋放後之5年內，復因施用毒品案件，經本院於93年8月23日以93年度簡字第3766號判處有期徒刑
4月，再經本院於94年1月6日以93年度簡上字第611號判決駁回上訴確定（現尚在監執行，未構成累犯）。
㈡詎甲○○猶不知悔改，竟基於施用第二級毒品甲基安非他命
（聲請書誤載為安非他命，以下均同）之概括犯意，以將甲基安非他命置入玻璃球內燒烤，再吸食其煙霧之施用方式，連續多次施用第二級毒品甲基安非他命。
㈢按人體施用甲基安非他命後，其主要代謝物中，未改變型態
之甲基安非他命占施用劑量達百分之43，安非他命則約為百分之5；人體若係施用安非他命後，主要代謝物中則有未改變型態之安非他命，但無甲基安非他命，此經法務部調查局以93年5月4日調科壹字第09362413980號函釋明在案。足見人體若施用安非他命，其尿液代謝物不可能出現甲基安非他命，惟人體若施用甲基安非他命，其尿液代謝物除主要有甲基安非他命外，亦可能有少量之安非他命。是本件甲○○之尿液除呈現較少量之安非他命陽性反應外，主要係呈現甲基安非他命之陽性反應，依上開函示，甲○○自不可能係施用安非他命，而應係施用甲基安非他命。故聲請意旨認甲○○係施用安非他命，容有誤解。又甲○○既係施用甲基安非他命，則自其處所扣得之「安非他命」，精確而言亦應係甲基安非他命無疑，聲請意旨認此等毒品係安非他命，亦有誤會。
二、查甲基安非他命係屬毒品危害防制條例第2條第2項第2款所規定之第二級毒品，核被告甲○○所為，係犯毒品危害防制條例第10條第2項施用第二級毒品罪，其持有毒品後復進而施用，持有毒品之低度行為，為施用毒品之高度行為所吸收，不另論罪。被告先後多次施用第二級毒品甲基安非他命之犯行，時間緊接，所犯構成要件相同，顯係基於概括犯意為之，為連續犯，依刑法第56條規定，以一罪論，並加重其刑。
三、本院審酌被告施用毒品，足以戕害其身心，滋生其他犯罪，惡化治安，嚴重損及公益，且被告前曾二犯施用毒品，業經觀察、勒戒執行完畢，且經法院判處有期徒刑4月在案，竟再為本件施用毒品犯行，顯見其不思悔改，自制力亦顯不佳；惟另考量被告施用毒品行為於本質上係屬自我戕害行為，反社會性之程度應屬較低等一切情狀，酌情量處如主文所示之刑，並諭知易科罰金之折算標準，以資懲儆。又被告所持有經扣案之甲基安非他命1包內之甲基安非他命（毛重0.6公克，淨重0.5公克），既屬第二級毒品，爰依毒品危害防制條例第18條第1項前段規定，併予宣告沒收銷燬之；至該甲基安非他命1包之外包裝，係用於包裹毒品，防其裸露、潮濕，便於攜帶施用，亦係供本件施用毒品所用或預備之物，被告雖否認該包甲基安非他命為其所有，辯稱係偵查中同案被告 陳漢彬 所有，但陳漢彬於警詢中則否認該毒品為其所有，而表示係被告所有，本院衡以該扣案甲基安非他命1包既係由被告所持有，衡情應屬被告所有較為可信，爰依刑法第38條第1項第2款規定，亦併予宣告沒收；另扣案之吸食器1個，為供本件施用毒品所用或預備之物，且係被告所有，業經被告於警詢中供明在卷，亦同依刑法第38條第1項第
2款規定，併予宣告沒收。至本件固另扣得甲基安非他命2包（1包毛重2.2公克，淨重2.1公克；另1包毛重0.6公克，淨重0.5公克）、分裝勺1支及玻璃球1個，惟被告均否認為其所有，辯稱係陳漢彬所帶來，而陳漢彬於警詢中亦坦承上開甲基安非他命2包及玻璃球1個係其所有，核與被告所辯相符。雖陳漢彬供稱分裝勺1支非其所有，而係被告所有，但渠等2人所述相左，復無證據證明該分裝勺1支係被告所有，自難遽認該分裝勺1支係被告所有。是上開扣案物品既難認屬被告所有，且無證據證明該等扣案物品與本件犯行有何關聯，自無從併予宣告沒收，聲請意旨認應併予宣告沒收，容有誤解，特此敘明。
四、結論：依刑事訴訟法第449條第1項前段、第3項、第450條第1項、第454條第2項，毒品危害防制條例第10條第2項、第18條第1項前段，刑法第11條、第56條、第41條第1項前段、第38條第1項第2款，罰金罰鍰提高標準條例第2條，逕以簡易判決處刑如主文。
五、如不服本判決，得自收受送達之翌日起10日內向本院提出上訴狀，上訴於本院第二審合議庭（須附繕本）。
中華民國94年12月29日
刑事第十三庭法官陳信旗附錄本判決論罪科刑之法條：
毒品危害防制條例第10條第2項施用第二級毒品者，處3年以下有期徒刑。
書記官陳昭綾中華民國94年12月29日