裁判字號：臺灣臺北地方法院103年訴字第1602號民事判決
裁判日期：民國103年06月06日
裁判案由：塗銷抵押權登記
臺灣臺北地方法院民事判決103年度訴字第1602號原告 林芳羽 訴訟代理人 張景源 律師被告 林承岳 上列當事人間請求塗銷抵押權登記事件，本院於民國103年5月29日言詞辯論終結，判決如下：
主文被告應將原告所有坐落新北市○○區○○段○○○○號土地（權利範圍一０四三０分之一六八）及其上同段四二二八建號建物即門牌號碼新北市○○區○○路○段○○○號三樓房屋（權利範圍全部），經新北市新店事務所於民國九十五年八月十七日以中店登字第０一三三三０號設定，存續期間自民國九十五年七月一日起至民國九十七年六月三十日止，擔保債權總金額本金最高限額新臺幣陸拾陸萬元之抵押權登記，予以塗銷。
訴訟費用由被告負擔。
事實及理由
壹、程序方面：本件被告經合法通知，未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第386條所列各款情形，爰依原告之聲請，由其一造辯論而為判決。
貳、實體方面：
一、原告起訴主張：原告於民國95年間向訴外人 林江平 購買坐落新北市○○區○○段○○○○號土地及其上同段4228建號即門牌號碼新北市○○區○○路0段000號3樓房屋（下稱系爭房地），原告為支付系爭房地之買賣價金，除以系爭房地設定抵押權向渣打國際商業銀行股份有限公司借款外，不足額部分，另向訴外人 何崇信 借款新臺幣（下同）50萬元，並以系爭房地設定第二順位最高限額66萬元之抵押權（下稱系爭抵押權），惟訴外人何崇信基於個人因素之考量，並未以自己名義登記為抵押權人，而係以被告名義登記為抵押權人，嗣原告於96年11月6日與何崇信簽訂協議書，約定原告所欠何崇信之款項，加計利息、費用，共計53萬元，原告應自簽立協議書後，於每月20日前返還1萬元，並存入何崇信於土地銀行古亭分行所開設之扣款帳戶內（帳號：000000000000），原告至102年6月間已將上開借款清償完畢，何崇信並將原告為擔保借款所開立之本票返還予原告，是原告對何崇信之借款已清償完畢，系爭抵押權即無所附麗而應歸於消滅。又系爭抵押權之存續期間為95年7月1日至97年6月30日，被告迄今未行使抵押權，系爭抵押權亦已因存續期間屆滿而歸於消滅，惟原告尋覓被告無著，無從偕同辦理塗銷抵押權登記，為此，爰依民法第767條第1項規定，請求被告塗銷系爭抵押權登記等語。並聲明：如主文第1項所示。
二、本件被告未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀作何聲明或陳述。
三、按所有人對於無權占有或侵奪其所有物者，得請求返還之；對於妨害其所有權者，得請求除去之。有妨害其所有權之虞者，得請求防止之，民法第767條第1項定有明文。又抵押權係為擔保債權將來得以受償而設定，乃從屬於主權利即債權之從權利，如抵押權所擔保之債權因清償、提存、免除、混同或時效等原因而全部消滅時，抵押權亦隨之消滅，是為抵押權消滅上之從屬性，抵押人自得請求塗銷該抵押權設定登記。經查，原告主張之上開事實，業據其提出與所述相符之土地、建物登記謄本、協議書及本票等件為證，並經證人何崇信到庭證稱：我認識原告父親，95年間原告父親買房子，但對銀行來講沒有正當職業，所以用原告名義買房子，原告拿房子向銀行貸款成數不足，還缺53萬元，原告沒有付賣方尾款53萬元，就直接進去裝潢，賣方很生氣，要找他們麻煩，當時我是國泰世華銀行的業務主管，我認識賣方及原告妹妹，我就出面協調，本來是建議原告父親去土地銀行貸款，但是他沒有穩定收入，信用貸款貸不出來，所以用我的名義向土地銀行古亭分行信用貸款53萬元給原告，由原告來還貸款，我與原告寫協議書時，說好要設定第2順位抵押權給我，委由被告去辦，被告是代書，被告就把抵押權設定給他自己，該筆借款實際貸與人是我，原告已經清償完畢，所以我把本票都還給原告了等語（見本院卷第37至39頁），足見原告確實已將系爭抵押權擔保之債權清償完畢。又系爭抵押權之存續期間係自95年7月1日起至97年6月30日止，此觀原告提出之土地及建物登記謄本即明（見本院卷第19至22頁），而被告經合法通知，既未於言詞辯論期日到場爭執，亦未提出證據證明仍有其他擔保債權之存在，基於抵押權之從屬性，系爭抵押權自應歸於消滅，惟未經被告塗銷登記，足認已妨害原告對於系爭房地所有權之行使。從而，原告依民法第767條第1項中段規定，請求被告塗銷系爭抵押權登記，為有理由，應予准許。
四、綜上所述，系爭抵押權所擔保之債權已因清償而消滅，基於抵押權之從屬性，系爭抵押權自應歸於消滅。從而，原告依民法第767條第1項中段之規定，請求被告塗銷系爭抵押權登記，為有理由，應予准許。
五、據上論結，本件原告之訴為有理由，依民事訴訟法第385條第1項前段、第78條，判決如主文。
中華民國103年6月6日
民事第二庭法官鍾素鳳以上正本係照原本作成。
如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。
中華民國103年6月6日
書記官林玗倩