裁判字號：臺灣雲林地方法院107年訴字第464號刑事判決
裁判日期：民國107年09月19日
裁判案由：違反毒品危害防制條例
臺灣雲林地方法院刑事判決107年度訴字第303號
107年度訴字第464號公訴人臺灣雲林地方檢察署檢察官被告張正興上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（10
6年度毒偵字第2352號、107年度毒偵字第164號、第401號），被告於本院行準備程序中就被訴犯罪事實均為有罪之陳述，本院合議庭裁定由受命法官獨任改行簡式審判程序，判決如下：
主文張正興施用第一級毒品，處有期徒刑壹年；扣案第一級海洛因殘渣袋伍個沒收銷燬之。又施用第一級毒品，處有期徒刑玖月；扣案第一級毒品海洛因伍包（驗餘淨重合計參點柒壹公克，含包裝袋伍只），沒收銷燬之。再施用第二級毒品，處有期徒刑柒月；扣案第二級毒品甲基安非他命貳包（驗餘淨重合計壹點伍柒柒公克，含包裝袋貳只），沒收銷燬之；扣案塑膠吸食球貳支、玻璃球壹支、勺子參支，均沒收。復施用第一級毒品，處有期徒刑玖月；扣案第一級毒品海洛因拾包（驗餘淨重合計柒點參零玖壹公克，含包裝袋拾只），沒收銷燬之。末施用第二級毒品，處有期徒刑柒月；扣案第二級毒品甲基安非他命伍包（驗餘淨重合計拾參點陸伍玖伍公克，含包裝袋伍只），沒收銷燬之；扣案玻璃球壹支沒收。應執行有期徒刑壹年拾月，沒收部分併執行之。
事實及理由
壹、犯罪事實
一、張正興分別基於施用第一級毒品及第二級毒品之各別犯意，
（一）先於民國106年11月24日16時許，在雲林縣斗六市○○里○○○道路，以將海洛因、甲基安非他命混合後置於玻璃球內，以火燒烤使之產生煙霧後，吸食其煙霧之方式，施用第一級毒品海洛因、第二級毒品甲基安非他命1次，嗣經警方因另案於當日16時40分許，至雲林縣○○鎮市○○路○○○號「真賀食堂」搜索，扣得海洛因殘渣袋5個，並經其同意採集尿液送驗，結果呈嗎啡、可待因、甲基安非他命、安非他命陽性反應，而查悉上情。（二）又於106年11月30日凌晨5時許，在雲林縣林內鄉永昌19號友人朱連續住處，以將海洛因摻入香菸燃燒後，吸食其煙霧方式，施用第一級毒品海洛因1次，再於5分鐘後，以將甲基安非他命置於玻璃球內，以火燒烤使之產生煙霧後，吸食其煙霧之方式，施用第二級毒品甲基安非他命1次，嗣經警方於106年11月30日6時10分，持另案搜索票搜索上址朱連續住處，扣得張正興所有之第一級毒品海洛因5包（編號1驗餘淨重1.44公克；編號2至5合計驗餘淨重2.27公克）、甲基安非他命2包（編號6驗餘淨重1.3115公克；編號7驗餘淨重0.2655公克）、施用毒品所用之塑膠吸食球2支、玻璃球1支、勺子3支，並採集其尿液送驗，結果呈嗎啡、可待因、甲基安非他命、安非他命陽性反應，而查悉上情。（三）復於107年3月3日20時許，在雲林縣○○市○○里○○路○○○號住處，以將海洛因摻入香菸燃燒後，吸食其煙霧方式，施用第一級毒品海洛因1次，再於稍後某時，以將甲基安非他命置於玻璃球內，以火燒烤使之產生煙霧後，吸食其煙霧之方式，施用第二級毒品甲基安非他命1次。嗣於當日20時50分許，在雲林縣斗六市○○路與竹圍路交岔路口，因闖紅燈而遭警方攔檢盤查，並扣得張正興所有藏放於褲子口袋內第一級毒品海洛因7包（編號1驗餘淨重0.1296公克；編號2驗餘淨重
1.2482公克；編號3驗餘淨重0.4030公克；編號4驗餘淨重
0.1068公克；編號5驗餘淨重0.0575公克；編號6驗餘淨重
0.0977公克；編號7驗餘淨重0.0851公克），再附帶搜索張正興搭乘之自用小客車（車號詳卷），扣得張正興所有之第一級毒品海洛因3包（編號8驗餘淨重0.4120公克；編號9驗餘淨重1.4285公克；編號10驗餘淨重3.3407公克）、第二級毒品甲基安非他命5包（編號11驗餘淨重0.7274公克；編號12驗餘淨重3.2426公克；編號13驗餘淨重3.2113公克；編號14驗餘淨重3.2306公克；編號15驗餘淨重3.2476公克）、張正興施用毒品工具玻璃球1個，並經警方採集其尿液送驗結果呈嗎啡、可待因、甲基安非他命、安非他命陽性反應，而查悉上情。
二、案經雲林縣警察局斗六分局報告臺灣雲林地方檢察署檢察官偵查起訴。
貳、認定犯罪事實所憑之證據及理由
一、按「毒品危害防制條例於92年7月9日修正公布，自93年1月9日施行，其中第20條、第23條將施用毒品之刑事處遇程序，區分為『初犯』、『五年內再犯』及『五年後再犯』。依其立法理由之說明：『初犯』，經觀察、勒戒或強制戒治後，應為不起訴處分或不付審理之裁定；經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，『五年內再犯』者，因其再犯率甚高，原實施之觀察、勒戒及強制戒治既已無法收其實效，爰依法追訴或裁定交付審理。至於經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，『五年後再犯』者，前所實施之觀察、勒戒或強制戒治已足以遮斷其施用毒品之毒癮，為期自新及協助其斷除毒癮，仍適用『初犯』規定，先經觀察、勒戒或強制戒治之程序。從而依修正後之規定，僅限於『初犯』及『五年後再犯』二種情形，始應先經觀察、勒戒或強制戒治程序。倘被告於五年內再犯，經依法追訴處罰，縱其第三次（或第三次以上）再度施用毒品之時間，在初犯經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放五年以後，已不合於『五年後再犯』之規定，且因已於『五年內再犯』，顯見其再犯率甚高，原實施觀察、勒戒或強制戒治，已無法收其實效，即應依該條例第10條處罰（最高法院97年度第5次刑事庭會議決議、97年度臺非字第528號判決參照）。被告前因施用毒品案件，經本院以94年度毒聲字第182號裁定送觀察、勒戒後，認無繼續施用毒品傾向，於民國94年7月26日釋放，並由臺灣雲林地方檢察署（下稱雲林地檢署）檢察官以94年度毒偵字第
832號為不起訴處分確定。又於上開觀察、勒戒執行完畢釋放後5年內，因施用毒品案件，經本院以97年度易字第222號判處有期徒刑3月確定等情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表附卷可查。從而，被告本案施用毒品犯行距上揭觀察勒戒執行完畢釋放雖均已逾五年，惟依前揭說明，被告已非屬「五年後再犯」，自應依法訴追審理。
二、上開犯罪事實，被告均坦承不諱，與證人 張永信 107年3月
4日警詢中證述（警0705號卷第5至7頁）互核相符，並有應受尿液採驗人尿液檢體採集送驗記錄1份（警0933號卷第27頁）、詮昕科技股份有限公司106年12月8日濫用藥物檢驗報告（報告編號：6B270014）1紙（毒偵2352號卷第37頁）、本院106年聲搜字第807號搜索票1紙（警0933號卷第20頁）、雲林縣警察局西螺分局106年11月24日搜索扣押筆錄、扣押物品目錄表各1份（警0933號卷第26頁）、南投縣政府警察局尿液真實姓名對照表（代號投刑㈠106068）1紙（警7205號卷第13頁）、被告106年11月30日簽名捺印之勘察採證同意書1紙（警7205號卷第12頁）、衛生福利部草屯療養院106年12月14日草療鑑字第1061200088號鑑驗書1份（毒偵1441號卷第21頁）、中山醫學大學附設醫院檢驗科藥物檢測中心106年12月7日尿液檢驗報告（原始編號：投刑㈠106068）1紙（毒偵1441號卷第29頁）、法務部調查局濫用藥物實驗室107年1月5日調科壹字第10723000050號鑑定書1紙（毒偵164號卷第23頁）、南投縣政府警察局刑事警察大隊106年11月30日搜索扣押筆錄、扣押物品目錄表各
1份（警7205號卷第5至7頁）、被告107年3月3日簽名捺印之雲林縣警察局勘察採證同意書1紙（警0705號卷第15頁）、雲林縣警察局斗六分局委託驗尿液代號與真實姓名對照表1紙（警卷第16頁）、詮昕科技股份有限公司107年4月3日濫用藥物尿液檢驗報告（報告編號：00000000）1紙（毒偵401號卷第32頁）、雲林縣警察局毒品犯罪嫌疑人液採驗作業管制紀錄影本（代號即檢體編號：OD00000000號）（毒偵401號卷第33頁）、衛生福利部草屯療養院107年4月3日草療鑑字第1070300544號鑑驗書1份（毒偵401號卷第36至38頁）、被告107年3月3日簽名捺印之自願受搜索同意書1紙（警0705號卷第8頁）、雲林縣警察局斗六分局
107年3月3日搜索扣押筆錄、扣押物品目錄表各1份（警0705號卷第9頁至12頁）、刑案現場照片25張（警0705號卷第27至39頁）在卷可稽，並有扣案之海洛因殘渣袋5只、海洛因5包（編號1驗餘淨重1.44公克；編號2至5合計驗餘淨重2.27公克）、甲基安非他命2包（編號6驗餘淨重1.3115公克；編號7驗餘淨重0.2655公克）、塑膠吸食球2支、玻璃球1支、勺子3支、海洛因10包（編號1驗餘淨重0.1296公克；編號2驗餘淨重1.2482公克；編號3驗餘淨重0.4030公克；編號4驗餘淨重0.1068公克；編號5驗餘淨重0.0575公克；編號6驗餘淨重0.0977公克；編號7驗餘淨重0.0851公克；編號8驗餘淨重0.4120公克；編號9驗餘淨重1.4285公克；編號10驗餘淨重3.3407公克）、甲基安非他命5包（編號11驗餘淨重0.7274公克；編號12驗餘淨重3.2426公克；編號13驗餘淨重3.2113公克；編號14驗餘淨重3.2306公克；編號15驗餘淨重3.2476公克）、玻璃球1個可佐，被告之自白有卷附之客觀證據可以補強，堪信與真實相符，應可採信，本件事證已然明確，均應依法論罪科刑。
叁、論罪科刑
一、核被告張正興所為，係犯毒品危害防制條例第10條第1項、第2項之施用第一級、第二級毒品罪，其基於施用之目的而持有第一級、第二級毒品之低度行為，均為嗣後施用之高度行為所吸收，不另論罪。被告以一行為同時施用第一級毒品海洛因、第二級毒品甲基安非他命，為想像競合犯，應依刑法第55條規定從一重即施用第一級毒品罪處斷。被告所犯3次施用第一級毒品罪及2次施用第二級毒品罪，犯意各別，行為互異，均應予分論併罰。另公訴意旨雖認被告保護管束期滿未經撤銷，視為執行完畢，是本案所犯均係累犯，然被告之假釋業經撤銷，此有被告之臺灣高等法院被告前案紀錄表1份在卷可佐，是被告假釋既經撤銷，則尚未執行完畢，公訴意旨認被告本案犯行構成累犯，應容有誤會。
二、爰審酌施用毒品之犯罪，雖就犯罪之結果觀之，僅屬施用者自我戕害之行為，然因毒品取得之過程，勢必涉及毒品販賣或轉讓等犯罪，而施用毒品者因亟欲施用毒品，經常衍生其他暴力或財產犯罪，更甚而墮入販賣毒品之重大犯罪，如未給予適當之刑事處遇，不僅可能使被告誤入歧途，對於社會治安之危害亦不可輕忽。再刑罰之目的不僅在於懲罰被告之犯罪，其更重要之目的毋寧係為矯正被告犯行，使被告得以反省過錯，並根絕惡性，順利返回社會，此於施用毒品案件之量刑上更屬重要，本件被告自94年起，經觀察勒戒及數次刑之執行，均未能斷絕施用毒品之惡習，本次再犯，不論依矯正被告或防衛社會之觀點，均應提高處罰之刑度，而被告於半年內經警方查獲施用第一級毒品3次、第二級毒品2次，顯見被告之毒癮已然根深蒂固。另斟酌被告於犯罪事實一、（一）係以一行為同時施用2種毒品，量刑上自應與單純施用第一級毒品為區別。兼衡被告未婚，入監前與父母同住之家庭狀況；入監前擔任磁磚工，日薪約新臺幣2500元；國中肄業之教育程度；除多次毒品犯罪外，另有竊盜、公共危險、傷害、詐欺罪之前科紀錄，素行不佳，暨被告均坦承犯行之犯後態度，量處如主文所示之刑。
三、按刑法第38條第2項規定：「供犯罪所用、犯罪預備之物或犯罪所生之物，屬於犯罪行為人者，得沒收之。但有特別規定者，依其規定」。刑法施行法第10條之3第2項則規定：
「一百零五年七月一日前施行之其他法律關於沒收、追徵、追繳、抵償之規定，不再適用」。毒品危害防制條例第18條第1項則修正為：「查獲之第一、二級毒品及專供製造或施用第一、二級毒品之器具，不問屬於犯罪行為人與否，均沒收銷燬之；查獲之第三、四級毒品及製造或施用毒品之器具，無正當理由而擅自持有者，均沒入銷燬之。但合於醫藥、研究或訓練之用者，得不予銷燬」。依上，本件沒收，除於毒品危害防制條例有特別規定者，應依刑法第11條但書規定採特別法優於普通法之原則外，自應適用刑法之規定。查被告於犯罪事實一、（一）為警查獲時所扣得之殘渣袋係被告施用第一級毒品海洛因剩餘之殘渣袋，經被告供述綦詳，並有被告之上開驗尿報告在卷可佐，因無法與毒品完全析離，應視為毒品之一部，併依毒品危害防制條例第18條第1項諭知沒收銷燬；而被告於犯罪事實一、（二）為警查獲時所扣得之碎塊狀檢品1包、粉末檢品4包，均檢出有第一級毒品海洛因成分（編號1驗餘淨重1.44公克；編號2至5合計驗餘淨重2.27公克）、另查獲透明結晶2包，均檢出有第二級毒品甲基安非他命成分（編號6驗餘淨重1.3115公克；編號
7驗餘淨重0.2655公克），有上開法務部調查局濫用藥物實驗室調科壹字第10723000050號鑑定書、衛生福利部草屯療養院106年12月14日草療鑑字第1061200088號鑑驗書各1紙可憑，另被告於犯罪事實一、（三）遭查獲海洛因10包（編號1驗餘淨重0.1296公克；編號2驗餘淨重1.2482公克；編號3驗餘淨重0.4030公克；編號4驗餘淨重0.1068公克；編號5驗餘淨重0.0575公克；編號6驗餘淨重0.0977公克；編號7驗餘淨重0.0851公克；編號8驗餘淨重0.4120公克；編號9驗餘淨重1.4285公克；編號10驗餘淨重3.3407公克）、甲基安非他命5包（編號11驗餘淨重0.7274公克；編號12驗餘淨重3.2426公克；編號13驗餘淨重3.2113公克；編號14驗餘淨重3.2306公克；編號15驗餘淨重3.2476公克），均應依毒品危害防制條例第18條第1項諭知沒收銷燬。至於包裝毒品用之包裝袋22只，因無法與毒品完全析離，應視為毒品之一部，併宣告沒收銷燬之，而檢驗用罄部分已不復存在，不予宣告沒收。再者，扣案塑膠吸食球2支、玻璃球2支、勺子3支，均為被告所有，供施用毒品所用之物，為被告陳述明確，應依刑法第38條第2項規定，宣告沒收之。
肆、應適用之法律：刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段，毒品危害防制條例第10條第1項、第2項、第18條第1項前段，刑法第11條、第55條、第51條第5款、第38條第2項。
本案經檢察官郭文俐偵查起訴，檢察官施家榮到庭執行職務中華民國107年9月19日
刑事第四庭法官陳玫琪以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）。「切勿逕送上級法院」。
書記官陳姵君中華民國107年9月19日附錄論罪法條：
毒品危害防制條例第10條施用第一級毒品者，處6月以上5年以下有期徒刑。
施用第二級毒品者，處3年以下有期徒刑。